Ошибки при осуществлении претензионного порядка

>>>получить консультацию юриста

При осуществлении досудебного претензионного порядка можно совершить ряд фатальных ошибок, которые могут дорого обойтись в последующем,-Ваш иск могут оставить без движения, а затем вернуть в результате чего можно пропустить срок исковой давности для предъявления к ответчику своего требования и при этом глупо выглядеть перед заказчиком.

В этой статье я хотел бы поговорить с читателями о наиболее типичных ошибках, которые допускают юристы при осуществлении претензионного порядка разрешения спора.

Итак, первой ошибкой является направление претензии когда она не требуется.

Так согласно п.5 Статьи 4 АПК РФ "Право на обращение в арбитражный суд" гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором.

Соблюдения досудебного порядка урегулирования спора не требуется по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, делам о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, делам о несостоятельности (банкротстве), делам по корпоративным спорам, делам о защите прав и законных интересов группы лиц, делам приказного производства, делам, связанным с выполнением арбитражными судами функций содействия и контроля в отношении третейских судов, делам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений, а также, если иное не предусмотрено законом, при обращении в арбитражный суд прокурора, государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов в защиту публичных интересов, прав и законных интересов организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (статьи 52, 53 настоящего Кодекса).

Также согласно Обзора практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора, утв Президиумом Верховного суда РФ 22.07.2020 года

п.1 Законодательством не предусмотрен обязательный досудебный порядок урегулирования спора по требованию об обращении взыскания на заложенное имущество.

п.7 Соблюдение цессионарием досудебного порядка урегулирования спора, предусмотренного ч. 5 ст. 4 АПК РФ, не требуется, если такой порядок был соблюден первоначальным кредитором до уведомления должника о состоявшейся уступке права.

п.15 Соблюдение досудебного порядка урегулирования спора по требованиям, которые были изменены после подачи иска в порядке ст. 49 АПК РФ, например, в случае частичного погашения ответчиком образовавшейся задолженности, увеличения размера требований путем добавления нового расчетного периода либо в связи с увеличением количества дней просрочки, не требуется, если такой порядок был соблюден в отношении первоначально заявленных требований.

Вывод: необходимо в каждом случае проверять требуется ли претензия для вашего требования.

Если необходимость такого требования не предусмотрена то срок исковой давности не будет приостановлен на время осуществления претензионного порядка в ситуации когда этот порядок не был обязателен.

С другой стороны с помощью претензии можно сподвигнуть ответчика к переговорам.

Второй распространенной ошибкой является не направление претензии при заявлении встречного иска.

Закон не содержит изъятия для встречных исков. Если законом предусмотрен досудебный претензионный порядок, то он применяется и для встречного иска.

Исключением является момент, если ответчик в своих возражениях на иск укажет, что он имеет встречные требования к истцу (п.17 Обзора практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора, утв Президиумом Верховного суда РФ 22.07.2020 года).

По данному моменту интерес представляет Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.10.20 № Ф 05-14710/2020, в котором суд применил разъяснения п. 17 Обзора и приравнял к претензии переписку сторон, из которой усматривалось существо предъявленного встречного требования.

Третьей ошибкой является подача иска сразу после направления претензии, не дожидаясь истечения предусмотренного законом или договором срока.

По данному вопросу нужно отметить позицию Верховного суда, данную в п.8 Обзора,-в таком случае нужно иск возвратить.

Бывает что истекает срок давности и нужно срочно подавать иск и нет времени ждать истечения установленного срока претензионного порядка. Для этого случая Верховный суд в п.14 Обзора установил, что течение срока исковой давности приостанавливается на срок фактического соблюдения претензионного порядка (с момента направления претензии до момента получения отказа в ее удовлетворении). Непоступление ответа на претензию в течение 30 дней (ч. 5 ст. 4 АПК РФ) либо срока, установленного договором, приравнивается к отказу в удовлетворении претензии, поступившему на 30 день либо в последний день срока, установленного договором.

Если ответчик оперативно ответил на претензию, то не нужно дожидаться истечения данного срока. Есть практика Арбитражного суда Дальневосточного округа,-Постановление АС ДВО от 21.09.2020 по делу № ФОЗ-2717/2020,-суд не нашел основания для приостановления течения срока исковой давности на весь срок, отведенный для соблюдения претензионного порядка в ситуации когда ответчик отреагировал на претензию на пятый день после ее получения, однако истец обратился с иском дождавшись пока весь 30-ти дневный срок истечет.

Из этого можно сделать вывод, что в случае если контрагент не отвечает на претензию, то необходимо дождаться истечения срока на ответ. Если же ответ получен ранее срока, то препятствий для обращения в суд нет.

Четвертой ошибкой является направление претензии по ошибочному адресу.

Ранее в судебной практике преобладал подход о том, что во-первых необходимо направлять претензию исключительно по юридическому адресу ответчика. И во вторых посредством почты ценным письмом с описью вложения. В Обзоре о претензионном порядке Верховный суд дал указание судам руководствоваться менее формальными критериями.

Так в п.4 Обзора указано,-досудебный порядок считается соблюденным в случае направления претензии в том числе по адресу, указанному в договоре. Арбитражным процессуальным кодексом РФ не установлено, по какому адресу должна быть направлена претензия. В силу п. 1 ст. 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

И в п. 5 Обзора указано, что направление претензии по адресу электронной почты ответчика в случае, если такой порядок явно и недвусмысленно установлен в договоре, свидетельствует о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора.

Также при направлении претензии не требуется опись вложения, что отметил Верховный суд в п.9 Обзора,-направление досудебной претензии исключительно ценным письмом с описью вложения не является обязательным, если иное не предусмотрено законом или договором.

Тем не менее, если претензия направлена по адресу, которого нет ни в договоре, ни в ЕГРЮЛ, либо адрес электронной почты сотрудника, на который направлена претензия не указан в договоре, то существует риск, что суд признает досудебный порядок не соблюденным. Поэтому желательно тщательно проверять перед отправкой претензии имеется ли у истца документальное обоснование,-откуда был взят адрес контрагента, которому была направлена претензия.

Пятой распространенной ошибкой претензионного порядка является не совпадение требований в претензии и иске либо отсутствие части требований, например в претензии отсутствует требование о взыскании неустойки, а в иске оно есть.

>>>получить консультацию юриста

Если не указать в претензии требование о взыскании неустойки, а в основном иске указать, то существует риск, что суд признает претензионный порядок по требованию о взыскании неустойки не соблюденным.

Однако если суммы исковых требований в претензии и основном иске не совпадают, либо если истцом при калькуляции была допущена арифметическая ошибка, то в силу п. 11 Обзора иск не будет подлежать возврату.

Примеры из практики, когда суд возвращал иск в части неустойки, если в претензии изначально отсутствовало данное требование:

1. Постановление АС МО от 13.04.2018 № Ф 05-5129/2018 (Определением иск возвращен, так как истец не соблел досудебный порядок урегулирования спора)

2. Постановление АС МО от 24.10.2018 № Ф 05-18544/2018 (Определением иск возвращен, так как истец не соблел досудебный порядок урегулирования спора)

3. Постановление АС СЗО от 1.10.2020 № Ф 07-9894/2020 (Суд посчитал достаточной претензию даже при отсутствии расчета)

Вывод: В случае если в изначальной претензии не указаны какие либо самостоятельные материально-правовые требования истца к ответчику и данное обстоятельство вскрылось уже на стадии рассмотрения иска, то рекомендуется исправить ошибку и направить дополнительную претензию, в которой отразить данные требования.

Шестая ошибка - это не своевременное возражение относительно несоблюдения претензионного порядка.

Если вы представляете интересы ответчика, то важно заявить о несоблюдении претензионного порядка своевременно, а именно при рассмотрении спора в суде первой инстанции.

Так существует устойчивая судебная практика, которая также зафиксирована в п.18 Обзора о том, что если сторона ответчика впервые заявила о несоблюдении претензионного порядка в суде апелляционной или кассационной инстанции, то такое возражение не будет принято судом.

Рекомендации по составлению претензии

1. Руководствуйтесь претензионным порядком, установленным в договоре или требованиями действующего законодательства. При этом важно четко соблюсти порядок, указанный в законе либо договоре;

2. Укажите в претензии все требования, которые Вы планируете предъявить в исковом заявлении к ответчику;

3. Не ошибитесь с адресом, по которому направляете претензию.

4. Используйте претензионный порядок для того, чтобы разрешить конфликтную ситуацию, а не как некую малозначительную часть перед подачей иска в суд.

А что Вы думаете обо всем этом? Напишите свое мнение в комментарии, поставьте палец вверх, поделитесь статьей в социальных сетях.

>>>как компаниям правильно применять профстандарты