Номинальный учредитель: риски и проблемы

Краткое содержание:

1. Введение.

2. Когда учредитель является номинальным лицом.

3. Ответственность за Общество.

4. Уголовная ответственность для номинального учредителя.

5. Подведём итоги.

6. Обсуждение.

Сегодня речь пойдёт об одной из самой интересной темы, как номинальный учредитель либо директор. Я постоянно прохожу вебинары на данную тему и вопрос вызвал определённый интерес, известные юристы делятся с практикой своей работы и всегда можно узнать что-то новое для себя, таким образом повышаешь свою квалификацию и знания.

Возьмём например такой случай, у Вас есть знакомые за рубежом, которые хотят создать представительство своей организации в РФ. Но ввиду отсутствия у них полной информации и незнании законодательства РФ имеют некоторые сомнения в данном вопросе, а именно боятся, что у учредителя-иностранца возникнут определённые проблемы с ФНС в РФ, поэтому предлагают Вам стать учредителем организации, но фактически всем будет управлять другой человек. Ну получается такой зицпредседатель Фунт из фильма «Золотой Телёнок» (1968 г.).

Естествено у Вас возникает простой вопрос: а что входит в ответственность данного учредителя?

Даже если данный бизнес совершенно легальный, крайне не рекомендую соглашаться быть номинальным учредителем либо директором, Вам именно сулит это некоторые в будущем проблемы и ответственность. А если в бизнесе ничего не понимаете, то и делать Вам здесь нечего совершенно, наоборот создадите собственные риски.

Уже создание юридического лица с номинальным учредителем и директором, как и согласие лица на такие действия относится к совершению правонарушения, как минимум может быть штраф до 300 тыс. руб. либо вообще уголовная ответственность, но здесь по обстоятельствам дела уже, всё зависит от степени и тяжести преступления. Это не сказки, а реальная практика и уголовные дела.

Когда учредитель является номинальным лицом.

Надо понимать саму разницу между учредителем и директором, когда их можно будет считать номинальными. Также у каждого своя зона ответственности.

Учредитель это лицо, которое непосредственно создаёт Общество, определяет сферу деятельности, занимается назначением директора, проводит сделки по Обществу. При этом учредителей может быть несколько.

После образования Общества учредитель является его участником, также могут в последующем в Обществе появиться и другие участники.

Учредитель не участвует напрямую в деятельности Общества, то есть не управляет им, для этого назначается директор, который имеет право заключать договора, нанимать персонал в штат Общества, то есть занимается управлением жизни Общества в целом (см. ст. ст. 7-9, 11 ФЗ «Об ООО»).

Директор это лицо, которое напрямую занимается непосредственным управлением Общества, имеет право подписи документов, заключает договора и соглашения, занимается наймом персонала, определяет работу и режим Общества (см. ст. 40 ФЗ «Об ООО»).

Учредитель и директор руководят конечно Обществом, но у каждого так скажем свои права и определённые полномочия. Директор например работает на основании Устава Общества в его интересах.

Номинальный же учредитель, директор - это лицо, которое по просьбе другого лица создаёт организацию либо даёт своё согласие, чтоб его назначили директором, прекрасно осознавая и понимая, что будет управлять фирмой. Вот кто нанимает и привлекает учредителей и директоров называют теневым бенефициаром.

У такого бенецифиара могут быть свои причины:

-желание уйти от ответственности за свою незаконную деятельность;

-избежание ответственности в случае ошибок в бизнесе, которые могут привести к убыткам и расходам;

-не может создавать организации либо лишён права занимать руководящие должности на основании решения суда, либо был признан банкротом.

Номинальными могут быть как учредитель и директор сразу одновременно, а может только кто-то из них. Законодательство ведь не запрещает учредителю быть также директором Общества.

Встречаются такие случаи, когда бенефициары не могут вести сам бизнес от своего имени, но при этом деятельность организации не будет являться незаконной.

Так например, кто имеет статус адвоката, не имеет право быть директором Общества, а госслужащим ограничение быть любым участником Общества.

Конечно, это формально является нарушением закона, так как если что, то бенецифиар не будет нести напрямую никакой вообще ответственности и просто уйдёт в сторону или как правило уйдёт в тень, официально к нему претензий быть не может, надо доказать обратное, что лицо нарушает закон.

Также у бенефициара может наблюдаться определённый риск, что номинальные учредитель или директор сами захотят в последствии взять на себя полный контроль и управление над фирмой.

А чтоб такого не произошло, выбирают обычно доверительных лиц, которых уже знают, либо нанимают со стороны третьих лиц, которые ничего в этом деле не понимают, а за деньги оказывают такую вот помощь. Как правило у таких людей проблемы с финансами и острая нехватка денег.

Далее давайте рассмотрим ответственность по данному вопросу, что ждёт номиналов в дальнейшем.

Ответственность за Общество.

Как правило участники Общества не несут ответственность по задолженностям организации. Ответственность Общества ведь ограничена только его имуществом, поэтому данная форма собственности и называется ООО (общество с ограниченной ответственностью).

Но бывают ситуации, когда именно руководители организации несут ответственность по долгам:

а) в случае банкротства Общества по вине директора;

б) когда после ликвидации Общества по решению ИФНС остались у организации долги в связи с неразумными и недобросовестными деяйствиями директора. (см. ст. 3 ФЗ «Об ООО»).

Данный вид ответстенности называется субсидиарной, это когда при нехватке имущества у Общества для погашения долгов, взыскивают оставшиеся долги с самого руководителя для покрытия разницы.

Скорее всего именно директора Общества привлекут к субсидиарной ответственности, в связи с тем, что принимает основную часть решений в организации. Дополнительно могут привлечь к ответственности также учредителя, бухгалтера и юриста, но здесь всё зависит от конкретного дела и вины сторон.

Существует презумпция вины руководителя организации по делам о привлечении к субсидиарной ответственности. Другими словами, директор Общества должен будет доказать, что его действия были разумными и добросовестными, а долги появились в результате внешних и других обстоятельств. При этом номинальный директор (учредитель), который изначально не в курсе тех или иных событий в организации конечно не сможет доказать свою невиновность (см. ст. 61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», Постановление КС РФ от 21.05.2021 № 20-П).

При рассмотрении дела о банкротстве, номинальный директор имеет шанс доказать в суде обратное, что фактически не занимался управлением Общества и не принимал никаких решений и переложить всю ответственность на бенефициара, указав его данные. В этом случае суд может в принципе снять снять частично либо полностью ответственность. Любое лицо в суде может подать возражение в суд, имеет право на доказывание своей позиции.

Уголовная ответственность для номинального учредителя.

Подставным лицом в УК РФ называют номинального учредителя, это когда предоставляют паспорт либо выдают доверенность для внесения в ЕГРЮЛ данных от подставном лице, за это предусмотрена ответственность в виде административого штрафа до 300 тыс. руб. либо исправительных работ до 2-х лет (см. 173.2 УК РФ).

Реального и номинального учредителя Общества могут также признать виновным в махинациях, проведённых через данное Общество.

Виды незаконной деятельности Общества:

1) мошеннические действия, а именно хищение чужого имущества путём обмана и злоупотребления доверием; злостное неисполнение своих обязательств по договору, в случае, если суд сможет установить тот факт, что организация не могла заведомо их исполнить;

2) уход от уплаты налоговых отчислений при задолженности Общества более 15 млн руб. в пределах 3-х лет;

3) отмыв, а именно проведение сделок и финансовых операций для легализации доходов и имущества, которые были получены незаконным путём;

4) незаконная банковская деятельность при обналичивании организацией средств для сторонних компаний (см. ст. ст. 159, 172, 174 и 199 УК РФ).

Также могут быть и другие нарушения, даже если Общество не вело незаконной деятельности, вот например:

-нарушение требований охраны и безопасности труда, обнаружение факта халатного отношения при соблюдении техники безопасности в организации;

-невыплата з/п более 3-х месяцев подряд из корыстных побуждений и личной выгоды;

-оказание таких услуг, которые не могут отвечать требованиям безопасности, которые могут причинить и нанести вред клиенту компании (см. ст. ст. 143, 145.1 и 238 УК РФ).

В первую очередь к ответственности привлекают директора организации, но в ходе проверки привлекают дополнительно самого учредителя и других ответственных лиц Общества. Расследование и проверка установит всю «картину» и установит для каждого степень своей ответственности.

В случае, если номинальный директор даст признательные показания, что фактически не участвовал в упарвлении Общества и укажет на теневых бенефициаров, его безусловно привлекут к ответственности по ст. 173.2 УК РФ, но могут освободить от ответственности за нарушения, которые совершили уже реальные руководители организации.

Подведём итоги.

Быть номинальным учредителем либо директором это уже считается преступлением в прямом смысле этого слова, без преувеличения. Даже, если действия номинала не привели к негативных последствиям.

Если номиналу не получиться доказать свою позицию, что он не участвовал в управлении и деятельности организации, то будет нести полную ответственность по долгам организации и любые действия теневого бенецифиара.

Но, если Вы вдруг обнаружили, что на Вас оформили какую-то фирму, при этом согласия своего не давали, рекомендую срочно идти в ИНФС по месту регистрации фирмы и писать объяснительную по делу с указанием в подробностях всех деталей, также лишним не будет обращение в прокуратуру, чтоб провели проверку, а также написать заявление в полицию по факту мошеннических действий и требовать возбуждения уголовного дела.

Подумайте сперва, перед тем, как стать номиналом. Да, можно неплохо заработать, но можете и «сесть» в тюрьму за необдуманные свои действия, а также лишиться своего имущества и средств, так как будете нести ответственность. Лёгких денег не бывает, но трудная жизнь обеспечена гарантированно.

Если Вам понравилась публикация, ставьте лайк, комментируйте и подписывайтесь. Спасибо!