Отпуск в удобное время

Содержание:

1 График отпусков.

2 Разделение и перенос отпусков.

3 Как передвинуть отпуск в удобное время.

Как показывает жизнь, в том числе судебная практика, проблемы с предоставлением ежегодных оплачиваемых отпусков (далее – отпуск) работникам были, есть и будут, хотя в статьях Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ) Законодатели подробно все изложили по поводу ежегодны оплачиваемых отпусков и порядок предоставления их работникам. Основная проблема справедливого предоставления отпусков в том, что большинство работников желают взять отпуск в летний период по многим причинам (свозить детей на летних каникулах к теплому морю, позагорать под лучами летнего солнца, покупаться и поплавать в теплой морской или речной воде, поесть не тепличных свежих фруктов и овощей и т.д.), а работодатели обязаны круглогодично заботиться о стабильной работе своих организаций и о прибыли, от чего зависит заработная плата работников. Но когда за окном наступает лето и пригревает по-настоящему летнее солнце, об отпуске мечтают даже самые закоренелые трудоголики. Многие работодатели понимают желание своих работников отдохнуть именно в теплый сезон года и стараются предоставлять им такую возможность, используя положения ТК РФ.

1 График отпусков

Порядок предоставления работникам отпусков регулируется статьями 122, 123 ТК РФ. Тем работникам, которые впервые устроились на работу, проще взять отпуск, исходя из положений статьи 122 ТК РФ, главное нужно проработать не менее шести месяцев в данной организации.

Для работников, которые работают в организации второй год и более, работодатели обязаны в соответствии со статьей 123 ТК РФ на каждый календарный год составлять График отпусков не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов.

Согласно статье 123 ТК РФ График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника. О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.

Согласно статье 136 ТК РФ оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала.

В данной статье не будут затрагиваться вопросы о тех работниках, которым работодатели обязаны предоставлять отпуск по их желаниям в удобное для них время.

Как составляется работодателями График отпусков на календарный год?

Сам процесс составления Графика отпусков ТК РФ не регулируется.

В каждой организации к этому серьезному вопрос подходят по-разному, а в некоторых вообще не составляются Графики отпусков, в результате чего работодатели и руководители организаций рискуют быть подвергнутыми как минимум административному наказанию на основании статьи 5.27 Кодекса РФ «Об административных правонарушениях» (далее – КоАП РФ):

в отношении должностных лиц - влечет предупреждение или наложение административного штрафа в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей;

в отношении юридических лиц - наложение административного штрафа в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Работодатель вправе разработать собственную форму Графика отпусков. Данную форму следует закрепить, как приложение к учетной политике. Или можно воспользоваться унифицированной формой Т-7 «График отпусков» (утверждена Постановлением Госкомстата РФ от 05 января 2004 г. № 1).

Приказ о составлении Графика отпусков можно сделать на отдельном бланке или объединить Приказ о составлении Графика отпусков с Графиком отпусков.

После составления Работодателем Графика отпусков необходимо работников ознакомить с Графиком отпусков до наступления нового календарного года. В разных организациях это делают по-разному. В больших организациях с численностью работников от 50 и более График отпусков вывешиваются на видном месте. В маленьких организациях работников знакомят с Графиком отпусков под роспись. В некоторых организациях работников вообще не знакомят с Графиком отпусков.

Обязан Работодатель знакомить работников с Графиком отпусков?

В ТК РФ об этом ничего не указано. Между тем судебная практика говорит о том, что лучше всего Работодателям знакомить своевременно с Графиком отпусков своих работников (См. Решение Ульяновского областного суда по делу № 7-190/2017 от 01.06.2017 г., а также письмо Министерства труда и социальной защиты № 18-4/10/В-1771 от 21.03.2016)

Обязан Работодатель согласовывать дату отпуска с работником и учитывать его мнение при составлении и утверждении Графика отпусков?

В статье 123 ТК РФ об этом тоже ничего не указано.

На практике в крупных организациях данный вопрос решается по цехам или по структурным подразделениям, в которых собирают письменные пожелания от работников о дате предоставления им отпуска в новом календарном году, о разделении отпуска на части, а потом уже на основании этих данных составляется График отпусков по цехам, по структурным подразделениям и т.д.

При составлении Графика отпусков Работодатель не обязан учитывать мнение работников (за исключением льготников, о них в этой статье не идет речь).

Если брать судебную практику по этим вопросам, то суды подтверждают, что Работодатель не обязан при составлении Графика отпусков согласно статье 123 ТК РФ согласовывать и учитывать мнение работников (за исключением льготников).

(См. Апелляционное определение Ленинградского областного суда № 33-1123/2018 от 21.02.2018).

Работодатель обязан продлить или перенести отпуск работнику, который в период отпуска был временно нетрудоспособным?

Согласно части 1 статьи 124 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в случае временной нетрудоспособности работника.

Таким образом, временная нетрудоспособность работника является основанием для продления ежегодного оплачиваемого отпуска или его перенесением на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника.

Поскольку в трудовом законодательстве не конкретизированы обстоятельства, при которых ежегодный оплачиваемый отпуск продлевается, а при которых данный отпуск переносится, работодатель не может продлевать ежегодный оплачиваемый отпуск автоматически, а в каждом конкретном случае необходимо выяснять решение работника, так как работник, временная нетрудоспособность у которого наступила во время отпуска, может предпочесть не продление отпуска, а перенесение части неиспользованного в связи с болезнью отпуска на другое время.

Суды по-разному рассматривают данный вопрос.

1) Так, например, работник во время отпуска был временно нетрудоспособен несколько дней, о чем свидетельствует листок нетрудоспособности, выданный ему лечащим врачом. После выздоровления этот работник передал листок нетрудоспособности в отдел кадров и приступил к работе, проработав целый день. В конце рабочего дня его ознакомили с приказом о продлении отпуска на основании части 1 статьи 124 ТК РФ. Работник не согласился с этим приказом и обратился в Железнодорожный районный суд г.Красноярска с иском о признании приказа руководителя организации о продлении периода отпуска незаконным, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула в размере 10 539,76 рублей, компенсации морального вреда 50 00 рублей. Суд отказал этому работнику в удовлетворении исковых требований. Работник обжаловал это решение суда первой инстанции в суд апелляционной инстанции – Судебную коллегию по гражданским делам Красноярского краевого суда.

Красноярский краевой суд Апелляционным определением № 33-4718/2018 от 11.04.2018 решение Железнодорожного районного суда г.Красноярска от 19 января 2018 г. оставил без изменения, а апелляционную жалобу работника без удовлетворения.

Апелляционный суд отметил, что работодатель разъяснил работнику порядок действий для продления отпуска. Но поскольку заявление от работника в адрес работодателя о переносе отпуска не поступило, то можно считать, что работник согласился с продлением ему отпуска на основании части 1 статьи 124 ТК РФ.

2) Есть и противоположная судебная практика по этому вопросу.

Так, например, работница во время отпуска был временно нетрудоспособна несколько дней, о чем свидетельствует листок нетрудоспособности, выданный ей лечащим врачом. Далее она уведомила отдел кадров по телефону о том, что она решила перенести отпуск на другие даты и не вышла на работу в те даты, о которых она просила переноса отпуска. В результате чего работницу уволили за прогул.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении ее иска о восстановлении на работе в прежней должности, о взыскании заработной платы за время вынужденного ею прогула, о компенсации морального вреда.

Решение суда первой инстанции работница обжаловала в суд апелляционной инстанции – Судебную коллегию по гражданским делам Верховного суда Кабардино-Балкарской республики.

Верховный суд Кабардино-Балкарской республики Апелляционным определением № 33-137/2016 от 11.02.2016 решение Нальчикского городского суда КБР отменил и принял новое решение: признать незаконным решение об увольнении, восстановить в должности работницу, взыскать заработную плату за вынужденный прогул, взыскать в счет компенсации морального вреда сумму денег.

Апелляционный суд отметил в своем определении, что ответчик не представил доказательств обоснованности наложения дисциплинарного взыскания, как и доказательств того, что истец просила продлить, а не перенести отпуск, а также, исходя из того, что при наложении взыскания ответчиком не учитывались тяжесть проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.

Может отпуск начинаться с выходного дня?

Департамент оплаты труда, трудовых отношений и социального партнерства Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации в своем Письме от 07.12.2018 г. № 14-2/ООГ-9754 разъяснил следующее.

Регулирование процесса предоставления работникам ежегодных оплачиваемых отпусков осуществляет работодатель, который составляет и утверждает график; отпусков, своевременно предупреждает работника о времени начала и окончания отпуска.
Кодексом не установлен запрет на предоставление отпуска работнику в случае, если начало отпуска приходится на выходной и (или) нерабочий праздничный день.
Вместе с тем, предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска исключительно в выходные дни не будет соответствовать требованиям Трудового законодательства Российской Федерации.
За нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права предусмотрена ответственность на основании статьи 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Обязан работник писать заявление о предоставлении ему отпуска согласно Графика отпусков?

Положения статьи 123 ТК РФ, а также иные статьи ТК РФ не обязывают работника писать заявление в адрес работодателя о предоставлении ему отпуска согласно Графика отпусков. В тоже время не всегда в Графиках отпусков Работодатели указывают конкретную дату начала отпуска, что не является нарушением положений ТК РФ (См. Определение Верховного Суда РФ № АПЛ 13-606 от 06.02.2014 г.).

Статьей 123 ТК РФ закреплена обязанность работодателя о времени начала отпуска известить работника под роспись не позднее чем за две недели до его начала. Но не всегда на практике работодатели соблюдают это положение статьи 123 ТК РФ. Кроме того, если в Графике отпусков для работника указан лишь месяц начала отпуска, но не указана дата, то в этом случае трудно проконтролировать действия работодателя о соблюдении им извещения работника не позднее чем за две недели до его начала.

Поэтому в этом случае лучше работнику написать в двух экземплярах заявление о предоставлении ему отпуска согласно Графика отпусков и передать в отдел кадров один экземпляр заявления под роспись на втором экземпляре заявления как минимум за 20 дней до начала отпуска. Второй экземпляр заявления может пригодиться для обращения с жалобой в государственную инспекцию труда. Также письменное заявление о предоставлении отпуска следует подавать в адрес работодателя тем работникам, которые устроились на работу уже после составления Графика отпусков.

А вообще писать заявление в адрес работодателя о предоставлении отпуска согласно Графика отпусков и выгодно самому работнику, и не выгодно. Об этом речь пойдет ниже.

2 Разделение и перенос отпусков

Согласно статье 125 ТК РФ по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Оставшаяся часть отпуска может делиться на любые части.

Как показывает практика, в том числе судебная, работодатели не всегда, а точнее даже редко, согласовывают с работниками надлежащим образом разделение отпуска на части при составлении Графика отпусков. Тем самым работодатели и в этом вопросе рискуют быть подвергнутыми административному наказанию на основании статьи 5.27 КоАП РФ.

Федеральная служба по труду и занятости в Письме от 17.07.2009 г. № 2143-6-1 разъяснила следующее.

Законодательство не устанавливает, на сколько частей допускается деление отпуска. В этой связи оставшиеся дни отпуска могут быть разделены на любое количество частей (например, два дня, пять дней, восемь дней и т.д.), если работник и работодатель достигнут соглашения по этому вопросу.
В то же время за короткий срок работник не сможет полноценно отдохнуть и восстановить силы, поэтому чрезмерно отпуск дробить не рекомендуется. Следует иметь ввиду, что работодатель не вправе самостоятельно решать вопрос не только о разделении ежегодного оплачиваемого отпуска на части, но и о продолжительности этих частей (в частности, в обязательном порядке требовать от работника включения в отпуск выходных дней). Этот вопрос решается только по соглашению сторон трудового договора. Таким образом, при предоставлении работнику части отпуска, например, продолжительностью два календарных дня (четверг и пятница) в соответствии с его заявлением выходные дни в него (в отпуск) не включаются.

Поэтому правильно делают те Работодатели, которые перед составлением Графика отпусков предлагают работникам предоставить письменные пожелания не только о дате предоставления им в новом календарном году отпуска, но и о разделении на части по датам отпуска.

Согласно части 3 статьи 124 ТК РФ в исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

То есть, для перенесения отпуска или его части на следующий год возможно только с согласия работника.

На практике бывают не редко случаи, когда Работодатели уговаривают работников о переносе их отпусков на следующий года, а потом у них накапливаются неиспользованные отпуска за прошедшие годы, которые как правило не учитываются Работодателями при составлении Графиков отпусков на новый календарный год. Чтобы не накапливать отпуска, неиспользованные отпуска следует также включать в График отпусков на очередной календарный год.

Таким образом, отпуска за предыдущие рабочие периоды могут предоставляться работникам либо в рамках Графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и работодателем по заявлению работника. (См. Письмо Роструда от 08.06.2007 № 1921-6).

В заявлении о предоставлении отпуска за прошедший год, который не был включен Работодателем в График отпусков, нужно ссылаться на часть 3 статьи 124 ТК РФ, согласно которой перенесенный на следующий год отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

3 Как передвинуть отпуск на удобное время

Во-первых, при необходимости взять отпуск или его часть в другое время, чем указано в Графике отпусков, работник вправе обратиться об этом с заявлением к Работодателю. Если Работодатель согласится удовлетворить заявление работника, то цель будет достигнута. Да здравствует долгожданный отпуск в удобное время!

ТК РФ не запрещает Работодателю предоставлять отпуск по заявлению работника вне Графика отпусков. Это подтверждается и судебной практикой (См. Апелляционное определение СК по административным делам Московского городского суда от 10.02.2018 № 33 а-1094/2018).

Во-вторых, работник вправе воспользоваться для этого положениями статей 123, 125 ТК РФ.

Статья 125. Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Для этого нужно, исходя из положений статьи 123 ТК РФ, в конце ноября или начале декабря обратиться к Работодателю с письменным заявлением (оформить в 2-х экземплярах, 1 экземпляр передать секретарю или в отдел кадров под роспись на 2-м экземпляре заявления) о включении в График отпусков на новый календарный год для него ежегодный оплачиваемый отпуск с разделением на части, например, 20 календарных дней с 01 июля, 8 календарных дней с 1 октября или 10 календарных дней с 1 апреля, 18 календарных дней с 10 августа. Справедливо? Да. Работник в данном случае не наглеет, а дает возможность Работодателю выбор, т.е. не полностью отпуск, а часть его отпуска внести в График отпусков в удобное для него время.

Если при этом работодатель укажет в Графике отпусков на новый календарный год после этого для работника отпуск, например, 14 календарных дней с 1 мая или в мае, 14 календарных дней с 1 ноября или в ноябре, то это будет в указанном случае нарушение трудовых прав работника, так как для этого согласно статье 125 ТК РФ нужно согласие работника не только на разделение отпуска, но и на разделение количества дней отпуска. А значит в этом случае работодатель будет рисковать быть подвергнутыми административному наказанию на основании статьи 5.27 КоАП РФ.

(См. Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 17.07.2009 № 2143-6-1)

В-третьих, часто Работодатели по разным причинам уговаривают работников не брать отпуск или его часть согласно Графика отпусков, по каким-то производственным необходимостям. Более грамотный Работодатель (при наличии юриста) для этого попросит работника написать заявление о переносе его отпуска или его часть на следующий год на основании части 3 статьи 124 ТК РФ. Это тоже хороший шанс для работника получить отпуск или его часть в удобное время в следующем году, так как в части 3 статьи 124 ТК РФ закреплено, при этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется, а частью 4 статьи 124 ТК РФ запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Пример, рабочий год работника с 1 сентября 2017 г. до 30 июля 2018 г. У работника было перенесено 14 дней отпуска (ч. 3 ст. 124 ТК РФ) по Графику отпусков на 2018 год на следующий год. Значит, не позднее 30 июля 2019 г. эти 14 дней (за указанный период) работник должен использовать.

В этом случае, если перенесенные с согласия работника Работодателем 14 календарных дней согласно части 3 статьи 124 ТК РФ небыли включены в График отпусков на 2019 год, а Работодатель «забыл» про них до конца мая 2019 года, то хитрый работник вправе с июня 2019 года письменным заявлением именно потребовать от Работодателя предоставить ему до 30 июля 2019 года этот перенесенный отпуск в количестве 14 календарных дней.

При этом нужно помнить, как Работодателям, так и работникам, согласно статье 122 ТК РФ и согласно п. 2 статьи 8 и п. 1 статьи 9 Конвенции № 132 Международной организации труда «Об оплачиваемых отпусках» Работодатель обязан предоставить работнику ежегодно непрерывный отпуск в количестве 14 календарных дней.

В-четвертых, не редко работодатели нарушают положения статей 123, 136 ТК РФ, т.е. не извещают работников о времени начала отпуска под роспись не позднее чем за две недели до его начала, не производят оплату отпуска работникам не позднее чем за три дня до его начала. Работодатель не вправе нарушать эти положения статей 123, 136 ТК РФ (См. Письмо Роструда от 22.03.2012 № 428-6-1, Решение Оренбургского областного суда от 12.09.2017 № 21-477/2017).

В таких случаях работник вправе воспользоваться положениями части 2 статьи 124 ТК РФ, согласно которой, если работнику своевременно не была произведена оплата за время ежегодного оплачиваемого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала этого отпуска позднее чем за две недели до его начала, то работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести ежегодный оплачиваемый отпуск на другой срок, согласованный с работником.

При этом работнику нужно написать в адрес Работодателя в двух экземплярах заявление с ссылками на ч.3 статьи 124 ТК РФ и на График отпусков с требованием предоставить ему отпуск с конкретной даты или в другом месяце, чем указан его отпуск в Графике отпусков. Первый экземпляр такого заявления передать секретарю или в отдел кадров под роспись на втором экземпляре заявления. В заявлении также можно указать на статью 5.27 КоАП РФ.

Конституционный Суд РФ в Определении от 02.03.2006 г. № 60-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Сазонова Владимира Григорьевича на нарушение его Конституционных прав положениями статей 124, 142 и 234 Трудового кодекса Российской Федерации» разъяснил следующее.

Конституция Российской Федерации, предоставляя каждому работающему по трудовому договору право на отдых, гарантирует, кроме того, установленный федеральным законом оплачиваемый ежегодный отпуск (статья 37, часть 5).
Трудовой кодекс Российской Федерации, которым регламентируется реализация конституционного права на отдых, предусматривает общий и специальный порядок предоставления работодателями ежегодного оплачиваемого отпуска своим работникам. По общему порядку, конкретный календарный период использования работником права на отпуск устанавливается очередностью предоставления отпусков, определяемой для всех работников организации графиком, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного профсоюзного органа не позднее чем за две недели до наступления календарного года; график отпусков является обязательным как для работодателя, так и для работников, - именно в указанный в нем календарный период работодатель должен предоставить, а работник использовать ежегодный отпуск; работодатель обязан известить работника о времени начала отпуска не позднее чем за две недели и не позднее чем за три дня до начала отпуска произвести его оплату (части первая и вторая статьи 123, часть девятая статьи 136 Трудового кодекса Российской Федерации). Специальные правила предоставления отпусков предусмотрены, в частности, для случаев пропуска работодателем срока оплаты отпуска или (и) срока предупреждения работника о времени начала отпуска: в таких случаях ежегодный отпуск подлежит переносу на другой срок по соглашению между работником и работодателем (часть вторая статьи 124 Трудового кодекса Российской Федерации).

В-пятых, бывают случат, когда Работодатели на основании части 2 статьи 125 ТК РФ, с согласия работника отзывают его с отпуска на работу. При этом положением части 2 статьи 125 ТК РФ установлено, что неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Например, если работнику согласно Графика отпусков на 2019 год был предоставлен отпуск в апреле 2019 года, а Работодатель отозвал работника с его согласия из отпуска, то в этом случае работник вправе требовать в заявлении к Работодателю с ссылкой на статьи 122, 123, часть 2 статьи 125 ТК РФ о предоставлении ему оставшуюся часть отпуска в удобное для него время.

Юрист Зотов В.И.

https://www.9111.ru/urist-9953/

г.Петрозаводск

05 июля 2019 г.