Участие адвоката при проведении оперативно-розыскного мероприятия "опрос". Отличие от допроса.

В теоретическом и практическом планах опрос и допрос являются, с одной стороны, схожими понятиями, а, с другой стороны, различными. Сходство этих понятий заключается в том, что и в первом и во втором случае гражданин дает те или иные показания сначала в ходе доследственной проверки (когда уголовное дело еще даже может быть не возбуждено) и по уголовному делу в ходе предварительного следствия или дознания. Различие же заключается в том, что опрос нельзя подменить допросом и нельзя вместо допроса провести опрос.

Опрос производится сотрудниками правоохранительных органов в рамках оперативно-розыскной деятельности, которая регулируется Федеральным законом от 12.08.1995 №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее – ФЗ №144), как одно из основных оперативно-розыскных мероприятий согласно п. 1 ст. цитируемого Федерального закона.

Оперативно-розыскные мероприятия в силу положений ст. 7 ФЗ №144 производятся в случаях: возбуждения уголовного дела; если органах стало известно о признаках подготавливаемого преступления, совершаемого или совершенного преступления, о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности, о лицах, скрывающихся от органов дознания, предварительного следствия или суда с целью избежания уголовной ответственности, о лицах, пропавших без вести или об обнаружении неопознанных трупов. Таким образом, опрос является одним из оперативно-розыскных мероприятий.

Следует отметить, что в силу ст. 11 ФЗ №144 результаты могут быть использованы для подготовки и осуществления следственных и судебных действий. Их можно использовать в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела, представлять в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении, а также использовать в доказывании по уголовным делам. Опрос, как материал оперативно-розыскной деятельности, соответственно может использоваться как доказательство по уголовному делу, может явиться основанием для возбуждения уголовного дела, однако только одного опроса недостаточно для того, чтобы признать гражданина виновным в совершении преступления и вынести соответствующий приговор по рассматриваемому уголовному делу. Опрос осуществляется оперуполномоченными, в простонародии «операми». По сути, опрос это получение сведений о тех или иных событиях и фактах, в выяснении и установлении которых заинтересован оперуполномоченный. Опрос может производиться по отношению к любому лицу, от которого оперуполномоченный желает получить необходимые сведения. Как правило, опросы являются одним из инструментом, благодаря которым компетентный орган государственной власти, получает эти основы, на которых возможно в дальнейшем разрабатывать ту или иную версию готовящегося, совершаемого или совершившегося преступления.

Допрос имеет некоторые сходства с опросом, однако производится в рамках предварительного следствия следователем или дознания соответственно дознавателем, в производстве которых находится уголовное дело, и это одно из основных следственных действий. Допрос, в отличие от опроса имеет четкую структуру, оформляется протоколом участников уголовного судопроизводства, в частности, протоколами допроса свидетеля, подозреваемого либо обвиняемого. Общие правила допроса изложены в ст. 189 Уголовно-процессуального кодекса. Этими общими правилами выступают: установление личности допрашиваемого лица; разъяснение ему соответствующих прав и меры ответственности при даче показаний. В принципе, следователь свободен при проведении допроса за исключением права задавать наводящие вопросы, то есть требующие ответа да или нет. Допрос производится в виде свободного повествования. В случае необходимости следователь задает уточняющие вопросы. Как было отмечено выше, при допросе ведется протокол, что прописано в ст. 190 Уголовно-процессуального кодекса РФ. В протоколе отражается ход всех действий следователя при допросе, указываются все вопросы, даже если они остались без ответов при отказе допрашиваемого лица от дачи показаний. Все показания записываются от первого лица. В протоколе указываются все лица, участвующие в допросе. После допроса лица, участвующие в этом следственном действии, ставят подписи в этом протоколе, знакомятся с содержанием данных допрашиваемым лицом с отражением всех вопросов следователя показаний. При проведении допроса следователь обязан соблюдать права допрашиваемого лица, свидетеля, потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого.

При даче показаний при опросе опрашиваемое лицо можно оказаться подозреваемым и в дальнейшем, даже перейти в статус обвиняемого, то же самое происходит и при допросе. Очень важно обращать внимание на права свидетеля, подозреваемого и обвиняемого. Одним из таких основных прав при проведении допроса является у свидетеля в силу п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ, у подозреваемого в силу п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ, у обвиняемого в силу п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ является право на защитника, на участие адвоката при проведении допроса.

Однако, это право, казалось бы, прописано только при проведении допроса, и возникает ощущение, что возможны злоупотребления правами сотрудниками правоохранительных органов при проведении опроса, так как опрос производится не как следственное действие в рамках предварительного следствия, а в ходе оперативно-розыскной деятельности. Таким образом, опрос не является следственным действием, а является оперативно-розыскным мероприятием, которое производится не следователем, а оперуполномоченным, с одной стороны, а, с другой стороны, по отношению к проведению опроса в Федеральном законе №144, который упоминался выше, не установлены какие-либо требования к его проведению. Что касается участия защитника при проведении опроса, то в законе также, с одной стороны, нет ни одного упоминания, поскольку защитник вступает в уголовное дело на стадии, когда уголовное дело в производстве.

Как гласит ч. 3 ст. 49 Уголовно-процессуального кодекса РФ, защитник вступает в уголовное дело в следующих случаях: с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого; с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица; с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления с момента; с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления; с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица; с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении. И казалось бы, что адвокат больше нигде и не может участвовать, однако в действительности это совсем не так. Далеко не всегда в нормативных правовых актах прописано это право на адвоката. Зачем? Ведь есть Конституция Российской Федерации, там все написано и будет применяться независимо от того, прописано это в законах, которые ниже по юридической силе, чем Конституция или нет.

Об участии адвоката на стадии доследственной проверки, в рамках оперативно-розыскной деятельности в Федеральном законе №144 "Об оперативно-розыскной деятельности" нет ни одного упоминания.

Представьте себе ситуацию, когда к Вам приходит оперуполномоченный либо участковый и начинает производить опрос о том, что Вам может быть известно о тех или иных событиях в определенную дату и время. Велика вероятность того, что опрос может привести к возбуждению уголовного дела, в том числе, с самыми неблагоприятными последствиями для Вас, например, может быть возбуждено уголовное дело по факту какого-либо преступления, и Вы можете стать подозреваемым уже в рамках уголовного дела. Может возникнуть такая ситуация, что Вы непричастны к какому-либо событию, о котором Вас спрашивают сотрудники полиции. Но не имея других лиц на примете, которые могут быть причастны к тем или иным событиям, Вами могут заинтересоваться правоохранительные органы уже совсем в ином смысле, в каком, думаю, Вы догадываетесь.

Сотрудник правоохранительных органов, который производит опрос, задает интересующие вопросы Вам и Вы охотно отвечаете на поставленные вопросы. Никто не гарантирует того, что Вы не попадете в «поле подозрения». Предположим, что Вы действительно имеете какое-либо отношение к событиям, о которых Вас. Вы знаете, что возможно даже причастны к совершению преступления. С большой долей вероятности, к Вам приходят не просто так, а с определенной поставленной задачей – получить необходимые показания. Но ведь уголовное дело то еще, может быть и не возбуждено, а Вас уже опрашивают. Зачастую, с целью сокращения времени на поиски причастного к совершению преступления лица, а тут Вы охотно отвечаете на вопросы и вдруг, как снег на голову, Вам звонит следователь или дознаватель и приглашает Вас на допрос в качестве свидетеля.

При проведении опроса о тех или иных событиях, уполномоченный сотрудник правоохранительных органов, обязан вести протокол этого мероприятия. Он может предложить Вам просто ответить на некоторые вопросы, он их запишет, запишет и Ваши ответы на вопросы, потом даст Вам расписаться, что ответили на вопросы правильно, Вы подписали и тем самым подтвердили сказанное Вами. Поскольку Вы еще не перешли в статус подозреваемого или обвиняемого, то Вы обязаны давать правдивые показания, иначе может последовать уголовная ответственность. Так или иначе, очень важно с самого начала давать показания таким образом, чтобы не оказаться в зоне риска. Для этого, крайне важным является участие адвоката при проведении опроса. Конечно, сотрудник правоохранительных органов может сказать примерно следующее: «Зачем Вам адвокат, Вы же не обвиняемый, я просто задаю Вам вопросы, чтобы Вы помогли нам разобраться в определенных событиях, только и всего, ничего не будет по отношению к Вам, не переживайте». И тут Вам следует «напрячаться», фразы «не переживайте», «ничего страшного для Вас не будет», «мы только спросить и все» и подобные, выступают определенными маячками, которые должны загореться в Вашей голове. Когда приходят сотрудники правоохранительных органов и говорят, что Вам нужно задать несколько вопросов, тактически неправильным, а значит, подозрительным будет поведение, при котором, Вы отказываетесь пускать сотрудников правоохранительных органов к себе домой. Проводить обыски или иные подобные мероприятия без решения суда они не вправе, при этом, требуется участие двух понятых, ведется соответствующий протокол. А если сотрудники приходят к Вам с вопросами, просто «пообщаться», тактически правильным будет предложить им чашечку чая, кофе, «разрядить обстановку». За милой беседой иногда намерения сотрудников полиции, а они ведь тоже люди, становятся понятными. Одно дело если Вам говорят о том, что вот тут поступали жалобы на соседей, которые шумят, правонарушения, за которые наступает административная ответственность, ничего страшного в этом нет. Но если речь идет о совершении преступления, а Вы всегда можете задать вопрос, - «в чем же дело?», - то сотрудник полиции вероятнее всего ответит на этот вопрос. Отказываться от дачи показаний, либо давать заведомо ложную информацию является грубейшей ошибкой. Конечно, Вы можете, не отказываясь от дачи показаний, сообщить, что Вам неизвестны ответы на поставленные вопросы. Если же Вы просто отказываетесь отвечать на вопросы, это также вызывает подозрение. Более того, при проведении опроса также ведется протокол, как и при допросе. В протоколе опроса можно указывать Ваши замечания.

Если Вы понимаете, что речь идет о преступлении, и к Вам пришли сотрудники полиции с целью получить необходимую информацию, то следует заявить о желании участия адвоката при проведении опроса. То, что Вы скажете при опросе, обязательно будет использовано в дальнейшем в рамках возможного уголовного дела. И далее при даче показаний в рамках уже уголовного дела в качестве свидетеля, а далее, возможно и подозреваемого, эти показания будут всегда у следователя или дознавателя под рукой, но Вы не будете об этом знать. Дело в том, что материалы, полученные в рамках оперативно-розыскных мероприятий, являются засекреченными как минимум до тех пор, пока предварительное следствие или дознание по уголовному дело не будет оконченным. Следовательно, ни Вы ни Ваш адвокат, не будут ознакомлены с этими материалами и не будет известно, какие показания Вы давали при проведении опроса. Что-то Вы можете забыть.

Итак, при опросе следует сообщить сотруднику правоохранительных органов, который производит данное мероприятие, о желании участвовать в данном этом адвоката. В соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется квалифицированная юридическая помощь. Именно это право доступно каждому в любой момент, когда требуется квалифицированная юридическая помощь, иными словами, помощь адвоката. Сотрудник может на словах или иными путями намекнуть о том, что адвокат Вам не нужен и не будет Вам его предоставлять и Вам не следует звонить адвокату и приглашать его для участия в опросе. В таком случае, необходимо сказать сотруднику, что опрос Вы будете давать только под протокол. И даже решив дать показания, Вы должны указать в графе протокола «заявления» соответственно указать, что «поступили» и указать «об обеспечении права воспользоваться помощью адвоката». В таком случае, Вы вправе, сославшись на ч. 1 ст. 51 Конституции РФ, отказаться давать какие-либо показания, так как никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга или близких родственников. Только в таком случае, отказ от дачи показаний с обязательным указанием на причину того, что Вам не предоставили права воспользоваться помощью адвоката, будет тактически правильным.

Конституционный Суд Российской Федерации вынес Определение от 20 декабря 2005 года №473-О, в котором отмечает, что право на доступ к защитнику необходимо обеспечивать любому гражданину вне зависимости от его процессуального статуса. Если целью опроса является выяснение причастности его к преступной деятельности, даже если он не является подозреваемым по уголовному делу, ему должна быть предоставлена помощь адвоката. Опрос, является гласным оперативно-розыскным мероприятием, следовательно, лицо, которое подверглось данному мероприятию, имеет право пользоваться помощью адвоката независимо от его процессуального статуса.

На основании вышеизложенного Вы вправе заявить о необходимости предоставить Вам адвоката для оказания Вам юридической помощи. Адвокат поможет Вам подготовить позицию по опросу, подскажет что говорить и как. Обращаю Ваше внимание, дорогой читатель данной статьи, что не следует обращаться к юридическим компаниям, а нужно обратиться именно к адвокату, которых можно найти в сети "Интернет", обратиться за помощью в коллегию адвокатов, адвокатское бюро, либо к адвокату, который ведет частную практику в кабинете.