Особенности взыскания стоимости дополнительных работ по договору строительного подряда.

В отношениях по договору строительного подряда сторонам не всегда удается точно определить объем работ на момент заключения договора. Также, часто возникают случаи, когда техническая документация содержит ошибки, не позволяющие в дальнейшем продолжить работы без внесения в нее изменений. Указанные ситуации приводят к необходимости для подрядчика согласовывать с контрагентом содержание и объем дополнительных работ. Несмотря на однозначное правило, содержащееся в п. 3. ст. 743 Гражданского кодекса Российской Федерации, на практике зачастую возникают ситуации, когда подрядчики, понадеявшись на добросовестность своего контрагента, обещающего оформить соглашение на дополнительные работы после выполнения всего объема работ по договору, дабы не срывать сроки исполнения договора, продолжают выполнять дополнительные работы без получения надлежащим образом оформленного согласия заказчика.

Не всегда требования подрядчика о возмещении дополнительных работ без четко выраженного письменного согласия контрагента свидетельствует о недобросовестности первого. Часто судами устанавливаются наличие всех иных обстоятельств, необходимых для взыскания стоимости работ, однако, недоказанность получения согласия заказчика является для суда однозначным основанием для отказа в возмещении, даже в случаях принятия заказчиком дополнительных работ в полном объеме по акту приема-передачи. Данный довод подтверждает и арбитражная практика по спорам, вытекающим из договоров подряда.

Отказ во взыскании стоимости дополнительных работ при неисполнении подрядчиком обязанности по уведомлению и получению согласия заказчика в выполнении дополнительных работ может рассматриваться как вид ответственности за нарушение гражданско-правовой обязанности (абз. 2 п. 3 ст. 743 ГК РФ). Нарушение указанной обязанности судами относится к риску подрядчика, как лица, профессионально занимающегося предпринимательской деятельностью и, следовательно, обязанного знать и учитывать все последствия неисполнения определенных действий.

В настоящей статье анализируется природа института получения согласия заказчика на дополнительные работы, состояние законодательной базы и арбитражная практика по вопросу взыскания стоимости дополнительных работ по договору строительного подряда, рассматриваются обстоятельства, которые должен доказать подрядчик для удовлетворения судом исковых требований по данному вопросу.

Законодательная база.

Пунктом 3 ст. 743 ГК РФ установлена обязанность подрядчика при обнаружении в ходе строительства неучтенных в технической документации работ и необходимости, в связи с этим, выполнения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, уведомить об этом заказчика и получить соответствующее согласие контрагента.

Невыполнение подрядчиком обязанности по согласованию содержания и объема дополнительных работ лишает его права требовать от заказчика оплаты данных работ. Из указанной обязанности пункт 4 ст. 743 ГК РФ приводит исключение: подрядчик имеет право требовать возмещения стоимости дополнительных работ в случаях необходимости немедленных действий в интересах заказчика.

Для лучшего понимания особенностей отношений подрядчика и заказчика по указанному вопросу необходимо проанализировать природу данного института.

Анализ п. 3 ст. 743 ГК РФ позволяет выделить основные элементы в законодательной норме, регулирующей взаимоотношения сторон строительного подряда по вопросу оплаты дополнительных работ. К основным элементам правовой нормы относятся: гипотеза, диспозиция и санкция.

Гипотезу можно выразить предложением: если подрядчик обнаружил необходимость выполнения дополнительных работ по договору строительного подряда. Из нее следует, что это относится только к ситуациям, когда дополнительные работы не могли быть учтены при составлении технической документации. Диспозиция указывает на действия, которые подрядчик должен предпринять при выявлении необходимости выполнения дополнительных работ: подрядчик обязан уведомить об этом заказчика и приостановить работы до получения от последнего согласия на их выполнение. В качестве санкции за невыполнение указанных обязанностей выступает лишение подрядчика права на возмещение стоимости дополнительных работ.

Обязательство заказчика по оплате принятых им дополнительных работ по договору строительного подряда, таким образом, возникает из сделки, заключенной между подрядчиком и заказчиком по поводу выполнения определенных работ в определенном объеме. В силу ст. 307 ГК РФ при установлении и исполнении обязательств стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию.

Таким образом, для возникновения обязанности заказчика по оплате стоимости дополнительных работ и корреспондирующего этой обязанности права подрядчика на получение оплаты данных работ стороны должны прийти к соответствующему соглашению, выразить свое волеизъявление на изменение условий договора подряда, причем, заказчик должен получить полную информацию о видах и объеме необходимых работ. В противном случае, при неисполнении подрядчиком обязанности по согласованию выполнения дополнительных работ именно последний несет риск наступления последствий в виде отказа в возмещении стоимости данных работ. При этом такой отказ должен рассматриваться как вид гражданско-правовой ответственности, выражающийся в лишении подрядчика права требовать оплаты дополнительных работ.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию подрядчиком по спору о взыскании стоимости дополнительных работ.

1. Дополнительные работы.

Исходя из п. 2 ст. 743 ГК РФ к дополнительным работам, подлежащим оплате заказчиком, могут быть отнесены исключительно те работы, которые, исходя из имеющейся информации на момент подготовки документации и заключения контракта, объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены, поскольку без их выполнения подрядчик не может приступать к другим работам или продолжать уже начатые, либо ввести объект в эксплуатацию и достичь предусмотренного контрактом результата (Решение АС Сахалинской области от 2 октября 2017 г. по делу № А 59-723/2017).

При этом необходимо отличать дополнительные работы от самостоятельных - работ, выполненных без письменного договора, но имеющих самостоятельное значение и не влияющих на окончание работ по первому договору. К ним не применяются правила п. 2 ст. 743 ГК РФ: в случае принятия заказчиком работ и подписания им акта приема-передачи, подрядчик имеет право на оплату данных работ. В силу п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. N 165 сдача результата работ лицом, выполнившим их в отсутствие договора подряда, и его принятие лицом, для которого эти работы выполнены, означает заключение сторонами соглашения. Обязательства из такого соглашения равнозначны обязательствам из исполненного подрядчиком договора подряда.

Однако, данное правило не относится к подрядным отношениям по государственным и муниципальным контрактам. Как указано в п. 7 упомянутого информационного письма Президиума ВАС РФ № 165 взыскание неосновательного обогащения за фактически выполненные при отсутствии государственного контракта работы открывало бы для недобросовестных исполнителей работ и государственных заказчиков возможность приобретать незаконные имущественные выгоды в обход закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

Суд также откажет во взыскании стоимости работ, если подрядчик не докажет необходимость выполнения дополнительных работ для цели окончания и сдачи основных работ по договору подряда. Например, в упоминавшемся уже деле № А 59-723/2017 5 ААС установлено, что без выполнения работ по установке на витражах алюминиевых створок, результат, на достижение которого был направлен контракт, мог быть достигнут, выполнение работ, предусмотренных контрактом, не зависело от выполнения указанных работ.

2. Согласование содержания и объема дополнительных работ.

Для появления права у подрядчика требовать оплаты дополнительных работ должен быть соблюден ряд условий:

-уведомление подрядчиком заказчика либо письмо заказчика подрядчику о необходимости выполнения дополнительных работ для окончания работ по основному договору подряда;

-согласие заказчика на выполнение подрядчиком дополнительных работ.

Арбитражная практика допускает следующие варианты согласования выполнения дополнительных работ:

1) Подписание сторонами дополнительного соглашения к договору.

Согласно ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. В силу ст. 451 ГК РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

Заключение сторонами дополнительного соглашения к договору строительного подряда, в котором будут указаны виды, объем и стоимость работ, является доказательством согласования сторонами вопроса выполнения дополнительных работ и наличия обязанности у заказчика оплатить данные работы (Постановление ФАС СЗО от 21 декабря 2017 г. № Ф 07-13851/2017 по делу № А 56-20800/2017, постановление ФАС СЗО от 10 августа 2017 г. № Ф 07-7473/2017 по делу № А 56-54771/2015, решение АС Белгородской области от 9 января 2018 г. по делу № А 08-1416/2017).

В отношении подрядных работ по муниципальному и государственному контракту применяются положения ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ (ред. от 29.06.2018) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", согласно которой по соглашению сторон допускается изменение цены контракта пропорционально дополнительному объему работы, но не более чем на десять процентов цены контракта. Таким образом, даже при заключении сторонами дополнительного соглашения на сумму больше 10 % от цены контракта, суд взыщет стоимость дополнительных работ только в указанном пределе (Решение АС Красноярского края от 12 января 2018 г. по делу № А 33-29991/2017).

2) Обмен письмами.

Само по себе отсутствие подписанного сторонами дополнительного соглашения не является основанием для отказа в возмещении стоимости дополнительных работ, если подрядчиком получено согласие заказчика на проведение данных работ. Такое согласие должно быть конкретным, выражать ясную позицию заказчика по вопросу содержания и объема дополнительных работ (Постановление ФАС УО от 30 января 2018 г. № Ф 09-8250/2017 по делу № А 50-23816/2016, постановление 11 ААС от 6 февраля 2018 г. № 11 АП-17698/2017 по делу № А 55-15811/2016, постановление ФАС ДО от 5 февраля 2018 г. № Ф 03-5604/2017 по делу № А 24-1047/2017).

3) Подписание сторонами иных совместных документов, выражающих согласованную волю сторон о необходимости дополнительных работ.

В качестве примеров подобных документов можно привести:

-Акт о дополнительных работах-до начала выполнения дополнительных работ (Решение АС Красноярского края от 12 января 2018 г. по делу № А 33-29991/2017);

-Соглашение о полном урегулировании взаимных претензий по договору (Постановление ФАС СЗО от 21 декабря 2017 г. № Ф 07-10472/2017 по делу № А 56-20800/2017).

4) Проведение рабочего совещания с составлением протокола.

В качестве доказательства согласования сторонами содержания и объема дополнительных работ суд примет протокол рабочего совещания, проводившегося с участием полномочных представителей сторон. Так, в деле № А 74-2588/2017 суд апелляционной инстанции установил, что протоколами технического совещания от 31.05.2016 № 28, от 13.07.2016 между представителями администрации города Черногорска, МКУ «ОКС», ООО «Глобус», заведующей детским садом, приняты решения о проведении дополнительных работ по спорному строящемуся объекту и выполнения дополнительных работ, без производства которых невозможна сдача объекта в эксплуатацию (Постановление 3 ААС от 12 октября 2017 г. № 03 АП-4719/2017 по делу № А 74-2588/2017).

В другом деле ФАС ДО установил, что решение о необходимости увеличения объема работ, не отраженных в проектно-сметной документации к контракту, принято на производственном совещании с участием заказчика, подрядчика, проектной организации, что подтверждается письмом заказчика, которым он подтвердил, что по результатам рабочей встречи были предложены изменения в контракт и в проектную документацию, что увеличение объема работ было выявлено в ходе строительно-монтажных работ из-за конструктивных особенностей здания районного суда и географических особенностей местоположения объекта (Постановление ФАС ДО от 5 февраля 2018 г. № Ф 03-5604/2017 по делу № А 24-1047/2017).

5) Согласие вытекает из поведения заказчика.

Согласование заказчиком содержания и объема дополнительных работ может вытекать из поведения заказчика. Например, по спору о взыскании дополнительных работ, вытекающих из договора субподряда, суд установил, что субподрядчик приступил к спорным дополнительным работам в марте 2014 года, после получения именно от генподрядчика адресованного последнему электронного письма ООО «РГС Воронеж» (заказчик) от 25.03.2014 № 131, которым обусловливалась необходимость внесения по требованию гостиничного оператора корректировок в рабочий проект, в техническое задание и проведение связанных с этим дополнительных работ.

Судом также установлено, что указанное письмо было направлено субподрядчику коммерческим директором генподрядчика, на откорректированной субподрядчиком технической документации стоит подпись коммерческого директора ответчика, выполненные субподрядчиком дополнительные работы согласно исправленной технической документации сданы заказчику. Кроме того, из имеющейся в материалах дела переписки сторон видно, что в своих письмах субподрядчик неоднократно указывал генподрядчику на необходимость заключения дополнительного соглашения, от заключения которого генподрядчик немотивированно уклонился, что признано кассационной инстанцией как нарушение норм ст. 10 ГК РФ (Постановление ФАС СЗО от 20 декабря 2017 г. № Ф 07-11379/2017 по делу № А 56-15790/2016).

3. Потребительская ценность работ.

Выполненные дополнительные работы должны иметь для заказчика потребительскую ценность, которая заключается в том, что результаты принятых работ могут быть использованы для целей, на достижение которых были направлены совместные действия сторон.

Ненадлежащее качество дополнительных работ не всегда указывает на отсутствие потребительской ценности этих работ для заказчика. По смыслу п. 6 ст. 753 ГК РФ однозначный и безусловный вывод об отсутствии потребительской ценности работ по причине их ненадлежащего качества может быть сделан только при установлении того обстоятельства, что недостатки работ являются неустранимыми, либо цена их устранения значительно превышает стоимость выполненных работ.

4. Выполнение работ направлено на недопустимость причинения ущерба муниципальной или государственной собственности, либо на решение вопросов социального обеспечения населения.

По государственным и муниципальным контрактам на выполнение строительных работ, часто позиция заказчика (ответчика) в суде строится на несоблюдении подрядчиком положений ст. 95 ФЗ № 44-ФЗ о порядке изменения существенных условий контракта (в том числе и цены контракта) путем заключения сторонами соответствующего соглашения.

ВС РФ в определении от 7 апреля 2016 г. по делу № А 58-4189/2014 указал, что материалами дела доказаны необходимость проведения работ, предусмотренных в акте для достижения целей контракта, факт их выполнения, отсутствие претензий относительно объема и качества выполненных работ, а также использование их результата в деятельности образовательных учреждений и наличие у данных работ потребительной стоимости, отказ в иске со ссылкой на несоблюдение требований Закона № 94-ФЗ (действующего до вступления в силу ФЗ № 44-ФЗ), принятого в обеспечение одних публичных интересов, в том числе для предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов, по существу, противопоставляется другим публичным интересам, касающимся вопросов социального обеспечения населения и недопустимости причинения ущерба муниципальной собственности. Такое противопоставление при отсутствии в действиях истца намерения обойти закон либо признаков недобросовестности или иного злоупотребления при осуществлении спорных работ без заключения дополнительного соглашения к муниципальному контракту, но при наличии подписанного сторонами акта о необходимости проведения дополнительных работ до начала их выполнения, противоречит задачам судопроизводства в арбитражных судах, закрепленным в статье 2 АПК РФ (ред. от 03.08.2018).

Указанная позиция ВС РФ нашла отражение в последующей судебной практике (Постановление 8 ААС от 1 февраля 2018 г. по делу № А 75-8817/2017, постановление 2 ААС от 20 октября 2017 г. по делу № А 82-2437/2017, постановление ФАС СЗО от 7 июня 2017 г. по делу № А 75-10709/2016).

5. Немедленные действия в интересах заказчика.

Согласно п. 4 ст. 743 ГК РФ основанием для взыскания стоимости дополнительных работ по договору строительного подряда при неполучении подрядчиком согласия заказчика в порядке, установленном в п. 3 ст. 743 ГК РФ, является необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ из-за несогласования дополнительных работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Другими словами, подрядчик имеет право на взыскание стоимости дополнительных работ в случаях, когда получение немедленного согласия заказчика невозможно, а подрядчик, выполняя дополнительные работы, действует в интересах заказчика. В частности, это относится к случаям, когда приостановление работ по правилам п. 3 ст. 743 ГК РФ может привести к гибели или повреждению объекта строительства. Исходя из буквального толкования п. 4 ст. 743 ГК РФ, интересы заказчика не ограничиваются только сохранением целостности объекта строительства, но могут иметь также и иное содержание: например, необходимость выполнения работ строго к определенному сроку.

Таким образом, чтобы претендовать на возмещение стоимости дополнительных работ, выполненных подрядчиком по договору строительного подряда, последнему необходимо доказать относимость выполненных работ к дополнительным, отсутствие данных работ в технической документации, необходимость работ для сдачи основных работ по договору подряда, наличие согласия заказчика на выполнение работ либо необходимости немедленных действий в интересах заказчика, потребительскую ценность для заказчика выполненных дополнительных работ.