7 пунктов, которые нужно проверить перед продажей доли в ООО

7 пунктов, которые нужно проверить перед продажей доли в ООО

Перед тем как продать долю в ООО, участнику нужно проверить:

1) оплачена ли доля. Продать долю можно только в той части, в которой участник ее оплатил. Если участник владеет долей 40 процентов, но оплатил лишь половину, то продать можно только 20 процентов (п. 3 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).

2) нет ли в уставе ООО запрета на продажу доли. По общему правилу долю можно продать любому лицу. Но ограничения могут предусматривать устав и договор об осуществлении участниками своих прав.

Устав может содержать четыре типа ограничений.

1. Запрет на любое отчуждение доли без согласия оставшихся участников и (или) самого общества (п. 2, 10 ст. 21 Закона об ООО).

Запрет на отчуждение не надо путать с преимущественным правом других участников. Преимущественное право предполагает, что продавец доли продает ее либо участнику, либо третьему лицу. Запрет предполагает, что доля остается у продавца и он не может ее передать другим лицам.

Если такой запрет есть, нужно запросить согласие у участников и (или) общества. Здесь может быть четыре ситуации (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).

2. Максимально допустимый размер доли участника (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).

Перед сделкой нужно проверить, не нарушит ли покупатель такое ограничение.

3. Запрет на отчуждение доли третьему лицу (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).

В этом случае доля может перейти только к участникам общества. Такое условие позволяет сделать общество закрытым для третьих лиц. Это может быть полезно для семейного бизнеса.

4. Запрет на изменение соотношения долей между участниками (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).

Если нарушить такие ограничения, участники или общество смогут потребовать передать долю от покупателя обществу. Покупатель лишится доли, и продавцу придется вернуть деньги (абз. 3 п. 18 ст. 21 Закона об ООО, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16.03.2017 № Ф 09-715/17 по делу № А 07-8451/2016).

Договор об осуществлении участниками своих прав, если участники заключали такой договор, также может содержать ограничения на продажу (п. 3 ст. 8 Закона об ООО).

3) не ограничивает ли устав цену, по которой можно продать долю. Ограничения цены могут быть трех типов – в зависимости от ситуации. Их может предусматривать устав или договор об осуществлении участниками своих прав.

Ситуация 1. Участник продает долю другим участникам без преимущественного права.

Цену может устанавливать договор об осуществлении участниками своих прав, если участники заключали его (п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Например, участник вправе продать свою долю по цене, равной номинальной стоимости доли.

Ситуация 2. Участник продает долю другим участникам с использованием преимущественного права.

Цену или порядок ее расчета может определять устав (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Ситуация 3. Участник продает долю третьему лицу, другие участники не используют преимущественное право.

Здесь может быть два варианта:

а) цена должна быть не ниже той, которую продавец предложил участникам. Это общее правило, оно действует, когда устав не предусматривает цену;

б) цена должна быть не ниже той, которую предусматривает устав для участников.

4) не нарушает ли продавец преимущественное право участников и общества. Когда участник планирует продать долю третьему лицу, нужно учитывать, что другие участники имеют преимущественное право покупки такой доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Преимущественное право участников выражается в том, что в очереди за долей они стоят перед третьими лицами.

Такое право могут иметь не только участники, но и само общество, если это предусматривает устав (абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Общество стоит в очереди за долей после участников, но перед третьими лицами.

Как не нарушить преимущественное право, читайте в отдельной рекомендации.

Преимущественное право не возникает, если участник:

– продает долю другому участнику общества;

– передает долю, например, по договору дарения или мены.

Если нарушить преимущественное право, другие участники смогут потребовать, чтобы права покупателя доли перевели на них

5) нет ли корпоративных препятствий (если в сделке участвует юридическое лицо).

Если в сделке участвует юридическое лицо, у него могут быть три вида ограничений. Купля-продажа доли может быть для компании:

– сделкой с заинтересованностью;

– крупной сделкой;

– сделкой, для которой устав компании предусматривает ограничения.

1. Сделка с заинтересованностью.

К примеру, покупателем выступает компания. Покупка доли может быть для нее сделкой с заинтересованностью, если продавец считается заинтересованным лицом. Заинтересованными признают руководителей компании и их родственников. Допустим, если продавцом доли выступает супруга директора компании.

Кого именно относят к заинтересованным лицам, читайте в отдельной рекомендации.

Сделку с заинтересованностью нужно провести по определенной процедуре, тогда ее не оспорят.

2. Крупная сделка.

Покупка доли может быть крупной сделкой для компании-покупателя, если цена доли составляет не менее 25 процентов балансовой стоимости активов компании на последнюю отчетную дату.

Обо всех признаках крупности сделки читайте в отдельной рекомендации.

Крупную сделку нужно провести по определенной процедуре, тогда ее не оспорят.

3. Сделка, для которой устав компании-покупателя предусматривает ограничения.

Устав может предусматривать, что отдельные сделки нужно совершать по правилам крупных сделок или для них нужно получать одобрение совета директоров, общего собрания участников.

Такие ограничения нужно проверить по уставу компании-покупателя. Это позволит избежать споров в будущем.

6) не нужно ли получить согласие супруга на сделку (если в сделке участвует физическое лицо). Сделки, которые удостоверяют у нотариуса, супруги совершают только при взаимном согласии. Договор купли-продажи доли надо удостоверять у нотариуса. Если хотя бы одна из сторон этого договора – физическое лицо в браке, нужно оформить согласие супруга на сделку (п. 3 ст. 35 Семейного кодекса).

Когда гражданин не в браке, обычно оформляют заявление о том, что гражданин в браке не состоит.

Оба документа оформляют у нотариуса. Они гарантируют, что супруг потом не оспорит сделку.

7) нет ли в договоре условий, которые ущемляют продавца. Для продавца самое важное условие в договоре – момент оплаты.

Чтобы сделка была безопасной, нужно получить оплату до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике доли. Либо провести оплату через банковскую ячейку или аккредитив. Так, покупатель может до сделки положить деньги в ячейку с условием, что продавец вправе открыть ячейку в течение месяца на основании выписки из ЕГРЮЛ, в которой участником ООО указан покупатель.

Дело в том, что доля переходит к покупателю, когда инспекция вносит запись в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). Нельзя предусмотреть в договоре другие правила, они не будут действовать. Например, нельзя привязать момент перехода доли к акту приема-передачи или к моменту удостоверения сделки у нотариуса. В любом случае доля перейдет в момент, когда инспекция внесет запись в ЕГРЮЛ. Если продавец не получит деньги до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике, возникает риск, что их придется взыскивать через суд.

Таким образом, все это то гарантирует исполнение обязательств сторонами и уменьшит риск того, что сделку оспорят или возникнут другие неприятные последствия.

После проверки нужно удостоверить сделку у нотариуса. Он проверит отдельные условия и запросит ряд документов.