Субсидиарная ответственность

Ужесточение норм привлечения к субсидиарной ответственности в 2019-2020 годах.

Много лет существует норма (статья 56 ГК) согласно которой учредитель ООО не отвечает по обязательствам Общества, также как, в свою очередь Общество не отвечает по долгам своего учредителя (участника) . Учредитель фактически рискует лишь размером своего уставного капитала.

Такой же принцип применяется и для Акционерных обществ, согласно п. 1 ст. 2 ФЗ № 208. Акционеры несут ответственность исключительно в рамках сумм, внесенных в счет оплаты акций.

И если компания платежеспособна и надлежащим образом исполняет свои обязательства перед контагентами (и в первую очередь-перед Налоговыми органами) , то основания для привлечения компании к ответственности отсутствуют. Именно поэтому простые обывателя создают для себя ложное представление об отсутствии у учредителей и участников ООО или АО какой либо реальной ответственности за свой бизнес.

В 2019 и начале 2020 годов эта ситуация все более и более не соответствует действительности и кардинально меняется, в связи с тем, что все более чаще и системнее учредителей (фактических владельцев бизнеса) привлекают к субсидиарному типу ответственности а также к дополнительной ответственности по обязательствам своего предприятия. Действующее законодательство а также судебная практика активно развивается в этом направлении.

О возможности привлечения таких лиц к субсидиарной ответственности говорит статья 3 ФЗ № 14-ФЗ. Положения этого закона направлены на применение того или иного способа защиты интересов кредитора в процедуре банкротства, а возмещение и ответственность КДЛ зависят от степени их виновности, доказанной в суде.

Негативные последствия виновного деяния КДЛ для кредиторов можно ликвидировать различными способами, например путем признания совершенных ими сделок незаконными (недействительными) . В этом случае к таким правоотношениям будут применятся нормы ГК о недействительности заключенных договоров и соответствующие последствия.

До недавнего времени состав контролирующих должника лиц (КДЛ) , которые обвинялись в неправомочных, недобросовестных и неразумных решениях и действиях, повлекших за собой финансовую несостоятельность Должника, ограничивался лишь высшим менеджментом (управленческим составом) предприятия.

Исходя из судебной практики и в соответствии с Законом о банкротстве 127-ФЗ КДЛ можно было привлечь к субсидиарной (дополнительной) ответственности, при условии, что был доказан факт принятия этими лицами неоправданных управленческих решений.

Однако на сегодняшний момент принят ряд дополнительных правовых актов, существенно расширивших права кредиторов.

В соответствии с Федеральным Законом 488-ФЗ увеличен втрое – до трех лет, срок исковой давности для привлечения к ответственности виновных лиц, а также кредиторам дано право заявлять требования погашения обязательств даже после завершения конкурсного производства.

Субсидиарная ответственность теперь распространена ни только на участников ООО (руководителя, учредителей) но также и на других людей, влияющих на управление фирмой, ранее исключенных из ЕГРЮЛ в порядке административно производства.

Круг возможных виновников существенно расширен, и в настоящее время включает в себя контролирующих, аффилированных и прочих лиц, по причине действий которых предприятие утратило платежеспособность. Объединяющим признаком таких КДЛ является возможность давать распоряжения, обязательные для исполнения.

Процедура привлечения к субсидиарной ответственности КДЛ сложна и подразумевает проведение ряда проверок.

В первую очередь Кредиторам и конкурсному управляющему следует выяснить очевидные факты – должностные полномочия, родственные связи в управленческом составе предприятия, корпоративную аффилированность, наличие и использование в хозяйственной деятельности доверенностей на управление и т. д., если таковые факты были.

Второй круг проверки – установление фактических возможностей КДЛ для влияния на принятие решений.

Как результат подобной проверки – возможность привлечения к субсидиарной ответственности группы лиц. Такая ответственность может быть как солидарной, так и долевой (пропорциональной нанесенному ущербу) в зависимости от причиненных последствий действий а также конкретных действий или бездействий каждого из участников группы.

Следующим признаком, прямо обозначенном в законе о банкротстве, и служащим основанием для привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности, является уклонение Исполнительного органа (руководителя предприятия) от обязанности подавать заявление в суд о признании своей организации банкротом при наличии предбанкротоного состояния (такая обязанность предусмотрена статьей 9 Федерального закона 127-ФЗ).

И наоборот, при наличии доказательств добросовестного поведения, принятия мер, адекватных ситуации, наличие плана оздоровления и т.п. Руководитель может быть освобожден от личной ответственности за доведение предприятия до состояния банкротства.

Бремя субсидиарной ответственности традиционно применяется к первым лицам предприятия: высшим руководителям и владельцам бизнеса. Кроме этих лиц также могут привлекаться и другие субъекты, действия которых создали объективные условия для признания предприятия –должника банкротом.

таковыми являются:

• Финансовый директор (главный бухгалтер);

• третьи лица, формально как бы не связанные с предприятием, но фактически руководившие Должником на протяжении двух и более лет до момента введения процедуры банкротства.

Признаками действий, позволяющими привлечь к субсидиарной ответственности являются:

• Заключение сделок, способных нанести ущерб предприятию в личных интересах.

• Сокрытие а также умышленное искаженное представление участникам бизнеса информации о условиях сделок.

• непринятие КДЛ мер для получения важной для условий сделки информации (проверки добросовестности контрагента, условий лицензирования и пр.).

• Игнорирование существенных сведений о контрагенте при заключении договоров.

• Фальсификация, потеря или кража первичных документов предприятия (например, если директором либо главным бухгалтером похищены или подделаны документы бухгалтерского учета).

Подобные деяния (действия или бездействие) как правило являются злонамеренными, и их смысл состоит во введении в заблуждение участников общества либо акционеров ООО, либо проявленной служебной халатности. В подобной ситуации собственники бизнеса вправе подавать в суд на проворовавшегося или беспечного руководителя, ими назначенного и привлекать последнего к субсидиарке.

Если же бизнесом управляет сам его владелец (бенефициар), тогда он самостоятельно несет полную ответственность за нанесенный ущерб, в том числе субсидиарную, при условии что имущества предприятия недостаточно для погашения задолженности перед кредиторами. Свои же финансовые потери такой руководитель сам себе прощает.