Заключение о крупной сделке в акционерном обществе

Особенностью процедуры совершения крупной сделки для акционерного общества является требование утвердить советом директоров заключение о крупной сделке.

В соответствии с п. 2 ст. 78 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ об АО совет директоров общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки. Открытый перечень информации, которая должна содержаться в заключении, позволяет судам свободно толковать его содержание и справедливо включать в перечень необходимой также информацию об обосновании крупности сделки.

Пример из практики

Так, суд, рассматривая вопрос, является ли сделка крупной, исследуя представленное в материалы дела заключение совета директоров, указал: заключения о крупных сделках, утвержденные Советом директоров Общества 15 февраля 2018 г., не содержат обоснования, почему договоры поручительства отнесены к крупным сделкам. В указанных заключениях отсутствует обоснование отнесения договоров поручительства к сделкам, выходящим за пределы обычной хозяйственной деятельности Общества [Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2018 г. № 09 АП-51519/2018 по делу № А 40-99921/18 оставлено без изменений Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 30 апреля 2019 г. № А 40-99921/18].

Заключение о крупной сделке включается в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки. При отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) в обществе заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.

Так, из закона косвенно следует, что заключение должно быть обязательно подготовлено только в случае, если сделка требует согласования на общем собрании акционеров.

Таким образом, применительно к тем акционерным обществам, где владение в значительной степени отделено от управления, законодатель устанавливает обязанность совета директоров представить акционерам заключение о последствиях совершения сделки и оценить ее целесообразность. При этом представляется, что заключение о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения такой сделки являются лучшей практикой при принятии решения о согласовании крупной сделки с советом директоров акционерного общества.

До выработки Пленумом соответствующей правовой позиции в Постановлении Верховного суда РФ открытым оставался вопрос о правовых последствиях непредставления советом директоров заключения о совершении крупной сделки или представления заключения об отрицательных последствиях для общества совершения соответствующей сделки либо о нецелесообразности ее совершения.

Верховный суд РФ в п. 10 Постановления Пленума от 26 июня 2018 г. № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» [Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2018. – № 8]:

• во-первых, определил формат заключения: оно может содержаться непосредственно в решении совета директоров акционерного общества или в приложенном к этому решению отдельном документе, являющемся неотъемлемой частью такого решения;
• во-вторых, указал, что в заключении может содержаться как положительная рекомендация в отношении данной сделки, так и отрицательная.

Также суд выразил позицию, что в случае принятия решения об одобрении сделки при отсутствии заключения такая сделка не может быть оспорена как совершенная с нарушением порядка получения согласия, что не исключает возможности предъявления к лицам, не исполнившим обязанность подготовить заключение, требования о взыскании убытков, причиненных сделкой (ст. 71 Закона об АО). Таким образом, заключение по крупным сделкам по своей природе аналогично прочим рекомендациям, которые выдает совет директоров, например, по размеру вознаграждений ревизорам, по размеру дивидендов, в отношении обязательного предложения и прочее.

Применительно к обществам с ограниченной ответственностью ни закон, ни Пленум не указывают на необходимость подготовки советом директоров или единоличным исполнительным органом заключения. И только само общество, стремясь к обеспечению баланса интересов участников и охране их прав, в своем внутреннем документе может предусмотреть порядок подготовки такого заключения. Не будучи законодательно необходимым, такое заключение носит необязательный для обществ с ограниченной ответственностью характер, и его отсутствие не свидетельствует о пороке сделки.

Источник информации: Шиткина И.С. Сделки хозяйственных обществ, требующие корпоративного согласования: Монография. М.: Статут, 2020. 226 с.