Договор: трудовой или гражданско-правовой.

Сегодня достаточно часто происходит подмена трудового договора на гражданско-правовой договор. При этом законодательство содержит прямой запрет на заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем.

Чтобы понять в каких случаях должен заключаться трудовой договор, а когда может быть заключен гражданско-правовой договор нужно понять, что закладывает законодатель в понятие трудовые отношения.

В Трудовом кодексе сказано: трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Итак, заключение трудового договора обязательно, если между работодателем и работником достигнуто соглашение по следующим позициям:

-работник лично (т.е. без привлечения других лиц) выполняет определенную работу по должности, предусмотренной штатным расписанием (определены его должностные обязанности), по профессии (например, установлены профессиональные требования), специальности с указанием квалификации (например, требуется специальное образование), с указанием конкретного вида поручаемой работнику работы;

-работа выполняется в интересах работодателя, при этом работодатель или его сотрудника осуществляют управление и/или контроль за деятельностью работника (в том числе устанавливается подчиненность работника, интегрированность работника в структуру работодателя);

-установлены требования о подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка (например, график работы);

-работодатель обеспечивает необходимые условия труда (организация рабочего места, предоставление необходимого для работы оборудования, обеспечение доступа, установление режима труда (часы работы, обед, выходные), предоставление отпуска, гарантия оплаты больничного и т.п.).

Дополнительно о наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений (работа не носит разовый характер, выполняется систематически в течение длительного периода).

Стоит обратить внимание, что некоторые указанные выше условия могут стать условиями и гражданско-правового договора, но не в полном объеме. Таким образом, гражданско-правовой договор, чаще всего – договор подряда, договор оказания услуг, агентский договор, заключается при выполнении работы разового характера, работы может выполняться как исполнитель, так и привлекаемыми им лицами, заказчик не вправе вмешиваться в ход выполнения работы, исполнитель самостоятельно устанавливает график работы, не подчиняется правилам трудового распорядка заказчика, исполнителю не устанавливаются гарантии, установленные трудовым законодательством.