Увольнение по статье. Работодатель рискует проиграть

В период, когда многие предприятия стоят или работают на неполную мощность, покупательский спрос резко упал, перед работодателем встает задача быстро сократить персонал.

Но сокращать по-нормальному, с соблюдением всех законов, регулирующих трудовые взаимоотношения и выплатой положенной компенсации, у нас, как правило не хотят, предлагая работнику классическое «по собственному желанию».

Если организация работает по серой схеме, то тогда с увольнением проблем не возникает: если сотрудник начинает сопротивляться, то его просто лишают выплаты неофициальной части, а она, как правило, является основной частью зарплаты, вынуждая тем самым быть его посговорчивее. А если остались неотгулянные дни отпуска, то угрожают лишить полноценной компенсации при увольнении, опять же грозясь выплатить только маленькую официальную часть.

Другое дело, когда компания работает «по-белому», соблюдая в основном требования законодательства.

В этом случае увольнения проходят не всегда так, как хочется руководству. Часть сотрудников отказывается добровольно увольняться по собственному желанию, приводя работодателя сначала в замешательство, а потом и в бешенство.

Адекватное руководство, взвесив все «за» и «против», в итоге чаще всего приходит к соглашению с увольняемым сотрудником и выплачивают компенсацию либо вообще полностью (а она составляет 3 месячных зарплаты), либо договариваются о меньшей сумме.

Почему люди соглашаются на уменьшение компенсационной выплаты? Это своего рода компромисс, поскольку есть понимание: чтобы получить все с работодателя, придется затратить слишком много времени и нервов.

Но иногда, получив отказ работника увольняться без какойлибо компенсации, руководство предприятия или собственник теряют ощущение реальности и начинают применять классическую пугалку – увольнение по статье.

Сразу оговоримся: увольнение по статье – это собирательный образ, укрепившийся в народном сознании. Любое увольнение происходит по статье. Только вот статьи разные. И когда поступает угроза увольнением по статье, все понимают, о каких статьях идет речь.

На самом деле, когда кадровики слышат, что того или иного сотрудника надо уволить по статье, они, как правило, прилагают массу усилий, чтобы объяснить руководству все последствия такого увольнения. Потому что понимают, чем в итоге это может закончиться и для них и для предприятия как минимум внеочередной проверкой контролирующих органов.

В данном случае мы рассматриваем ситуацию, когда сотрудник работал и выполнял свои обязанности, устраивал руководство и не вызывал нареканий. Пока не понадобилось его по-быстрому уволить.

В такой ситуации начинают угрожать увольнением за несоответствие занимаемой должности или за невыполнение трудовых обязанностей.

Увольнение за несоответствие должности

Основание: п. 3 ст. 81 Трудового кодекса: «Несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации». Как и за что могут уволить по статье с работы с такой формулировкой?

Должна быть создана аттестационная комиссия, в которую входят, как правило:

• замдиректора организации;

• работник отдела кадров;

• непосредственный руководитель испытуемого;

• руководитель смежного отдела.

О проведении аттестационной комиссии издается специальный приказ. Испытуемому дается задание, не выходящее за рамки должностной инструкции, соответствующей его должности.

Даже если члены комиссии каким-то образом сговорятся между собой и задание может быть заведомо невыполнимым, например, по срокам, можно написать жалобу в трудовую инспекцию и оспорить результаты аттестации в суде. В подавляющем большинстве случаев суд встает на сторону работника, поскольку провал аттестации вызывает массу вопросов. Во-первых, как этот работник до комиссии вообще работал, если он, судя по результатам, не должен был находится на этой должности?

Еще интереснее получается, когда на предприятии система аттестации поставлена на поток и проводится планово. Получается, что условно год назад все было хорошо, а сейчас вдруг работник перестал соответствовать требованиям?

Правда требования могли изменится. Но тогда работник должен был пройти обязательные курсы повышения квалификации, о чем так же должны быть сведения в отделе кадров.

О результатах аттестации составляется итоговый отчет или протокол. Но даже после проведения аттестации уволить сотрудника не так просто.

Увольнение допускается, если невозможно перевести сотрудника с его письменного согласия на другую, имеющуюся у работодателя работу: как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, которую он может выполнять с учетом его состояния здоровья.

Работодатель обязан предлагать все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. И только если работник в письменной форме откажется от всех сделанных ему предложений, тогда работодатель его может уволить.

Неисполнение трудовых обязанностей

Основание: п. 5 ст. 81 ТК РФ («Неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание»).

Неисполнение должно быть неоднократным и без уважительных причин. Если угрожают уволить по статье таким образом, значит, на работника уже было наложено как минимум одно дисциплинарное взыскание, иначе это будет нарушением ТК РФ. В соответствии со статьей 192 ТК РФ, дисциплинарный проступок — неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей. Дисциплинарное взыскание допускается только в

виде:

• замечания;

• выговора;

• увольнения по соответствующим основаниям.

Однако взыскание должно соответствовать тяжести проступка. Налагать дисциплинарное взыскание в виде увольнения на работника за мелкий проступок нельзя. Перед применением дисциплинарного взыскания, в соответствии со ст. 193 ТК РФ, работодатель должен затребовать у работника письменное объяснение. Если по истечении 2 рабочих дней указанное объяснение не предоставлено, составляется акт. Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени:

• болезни работника;

• пребывания его в отпуске;

• необходимого на учет мнения представительного органа работников.

Таким образом, дисциплинарное взыскание могут наложить в течение месяца после обнаружения проступка. Дисциплинарное взыскание оформляется приказом (распоряжением).

Работник должен расписаться, подтверждая, что с приказом ознакомлен, в течение 3 рабочих дней со дня его издания, не считая времени его отсутствия на работе. Если работник отказывается ознакомиться с приказом (распоряжением), то составляется акт.

Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано сотрудником в государственной инспекции труда и (или) органах по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.

Подытожим: чтобы уволить работника на основании п. 5 ст. 81 ТК РФ, неисполнение им трудовых обязанностей должно быть:

• неоднократным;

• без уважительных причин.

Если уважительные причины есть, то работник должен изложить их в письменном виде. Обязательно надо уточнить, есть ли у него уже оформленное соответствующим образом дисциплинарное взыскание.

Уволить за неисполнение обязанностей тоже без последствий для работодателя не получится. Трудовые обязанности работника прописаны в должностных инструкциях. Причем если четко следовать написанному, то как правило, работа встает намертво. Поэтому в дальнейшем, если все-таки увольнение состоялось, оспорить его в суде будет так же просто, как и в случае с увольнением в связи с несоответствием должности.

Последствия

Кстати, на работодателя, работающего по серой схеме, тоже можно найти управу в трудовой инспекции. Если раньше работник шел жаловаться, то ему приходилось выплачивать и долги по НДФЛ за период. Но с 2020 года все причитающиеся налоги работника заплатит сам работодатель.

В любом случае можно прогнозировать одно – после того, как закончатся так называемые длинные выходные, часть предприятий, работавших полностью по официальной схеме, начнет возвращаться к более простой серой схеме, при которой и обязательств меньше, и решить проблемы с теми, кто задает много вопросов, гораздо проще.

Источник: ppt.ru