В условиях развития рыночной экономики и жесткой конкуренции как в мировом, так и национальном масштабе участники экономических отношений вынуждены разрабатывать новые пути и механизмы увеличения прибыли, консолидации и интеграции капитала, расширения сфер деятельности и рынка сбыта товаров и услуг. Время не стоит на месте – все изменяется в зависимости от потребностей рынка и динамики его развития.
Под воздействием указанных процессов совершенствуется и видоизменяется право в качестве их основного регулятора. В связи с этим в нем начинают возникать новые институты, содержащие правовые нормы, отвечающие потребностям развивающегося рынка.
В данной статье хотелось бы уделить внимание таким институтам права и экономическим явлениям, как слияния и поглощения коммерческих организаций, поскольку именно указанные процедуры способствуют созданию стратегического преимущества за счет присоединения, приобретения новых возможностей и развития предприятий.
Чтобы раскрыть содержание и суть процедур слияния и поглощения компаний, необходимо подробно рассмотреть природу данных понятий с точки зрения правового закрепления в законодательстве России.
Термины «слияние» и «поглощение» были заимствованы из английского языка и являются дословным переводом известных терминов mergers and acquisition (M&A), используемых в англосаксонской системе права.
Впервые в гражданском обороте понятия «слияние» и «поглощение» были введены Указом Президента РФ от 16.11.1992 № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (далее - Указ). Настоящий документ содержит целый пункт, посвященный поглощению, слиянию и присоединению предприятий. При этом законодатель дает определение только понятию «поглощение».
Так, в п. 5.1. Указа сказано, что «поглощением» одного предприятия другим признается приобретение последним контрольного пакета акций первого. При этом поглощающее предприятие признается холдинговой компанией (если это не имело места ранее), а поглощаемое – ее дочерним предприятием.
Спустя два года термин «слияние» появился в редакции Федерального закона № 51-ФЗ от 30.11.1994, который ввел в действие часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).
Однако законодатель не дал определения данной дефиниции.
В ч. 1 ст. 57 ГК РФ говорится лишь о том, что слияние наряду с присоединением, разделением, выделением и преобразованием является одной из форм реорганизации юридического лица. При этом текст указанного закона не содержит понятия «поглощение».
Юридический смысл термина «слияние» приводится лишь в Федеральном законе от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО).
В соответствии с ч. 1 ст. 16 Закона об АО слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.
Однако и в Законе об АО законодатель не отразил определение и значение процедуры поглощения предприятий.
Легальное определение понятия «слияние» содержится также в Федеральном законе от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО), однако законодатель при этом практически не изменил формулировку, содержащуюся в Законе об АО.
Так, в ч. 1 ст. 52 Закона об ООО говорится, что слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних.
Перечень форм реорганизации юридических лиц является закрытым, а сама норма носит императивный характер. Однако в ч. 18.1 ст. 18 Постановления Правительства Российской Федерации от 17.02.1993 № 138 «Об учреждении российского акционерного общества «Газпром» предусмотрено, что реорганизация общества может быть осуществлена путем слияния, разделения, выделения, поглощения, а также путем преобразования в другую организационно-правовую форму.
Из приведенной нормы следует, что законодатель в данном случае произвел подмену понятий «присоединение» и «поглощение».
Немаловажно также отметить, что в Распоряжении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 04.04.2002 № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения» (далее - Кодекс) раскрывается определение и сущность понятия «поглощение».
Так, в Разделе 2 Кодекса сказано, что поглощение – это приобретение 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций.
Несмотря на то, что указанный Кодекс не носит обязательный характера, акционерным обществам, созданным на территории Российской Федерации, рекомендуется следовать его положениям. Приведенные трактовки понятия «поглощение» не полностью раскрывают его суть и порождают определенные вопросы.
Например, будет ли считаться поглощением приобретение одним юридическим лицом доли в размере 51,0% уставного капитала другого юридического лица, а именно общества с ограниченной ответственностью?
Полагаем, что приведенные определения понятия «поглощение» не являются точными с правовой точки зрения, так как помимо акционерных обществ российское законодательство закрепляет и иные организационно-правовые формы юридических лиц.
На наш взгляд, совершенно очевидно, что «поглощение» не является формой реорганизации юридического лица, поскольку это один из методов установления контроля над деятельностью поглощаемого юридического лица, при этом оно продолжает осуществлять свою деятельность как фактически, так и юридически.
Возникает также вопрос, касающийся того, возможна ли реорганизация путем слияния юридических лиц различной организационно-правовой формы?
Долгое время этот вопрос не находил своего освещения в российской законодательстве.
Лишь 18 ноября 2003 года Пленум Высшего арбитражного суда Российской Федерации в своем Постановлении № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона об акционерных обществах» сдвинул этот вопрос с мертвой точки.
ВАС РФ определил в п. 20, что положения закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривает возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделение) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) – в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ. Из приведенного выше следует, что терминологические трудности в настоящее время вызваны отсутствием в законодательстве Российской Федерации полного и четкого определения понятий «слияние» и «поглощение».
В связи с актуальностью данного вопроса предполагается необходимым дать следующие определения указанным дефинициям.
Так, по нашему мнению, слияние – это одна из форм реорганизации, при которой два или более юридических лица одной организационно-правовой формы в момент прекращения своей деятельности передают все свои права и обязанности вновь образованному юридическому лицу в результате универсального правопреемства.
Учитывая вышеизложенного, считаем, что поглощение – это метод установления контроля одним юридическим лицом над деятельностью другого путем приобретения контрольного пакета акций (долей) такого лица, при котором поглощающее юридическое лицо является держателем акций (собственником доли) поглощаемого лица, а последнее продолжает осуществлять свою деятельность без ликвидации.
Таким образом, на основе проведенного анализа действующего законодательства можно сделать следующие выводы: институты слияния и поглощения компаний появились в российском праве относительно недавно, однако их роль для развития экономики нашей страны достаточно велика. Тем не менее очевидно, что современное законодательство России содержит неточности в определении данных процессов и не в полном объеме удовлетворяет современный потребностям рынка.
Список используемых источников
1. ГК РФ (часть первая) от 30.11.1994 года.
2. Указ Президента РФ от 16.11.1992 № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий».
3. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
4. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
5. Постановление Правительства Российской Федерации от 17.02.1993 № 138 «Об учреждении российского акционерного общества «Газпром».
6. Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 04.04.2002 № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения».
7. Постановление Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона об акционерных обществах».
Подробнее ➤
Всегда рад помочь в решении ваших правовых проблем.
