История возникновения предварительного договора, его характеристика
История института предварительного договора насчитывает около двух тысяч лет. В римском праве pactum de contrahendo - предварительный договор - был разработан настолько детально, что регулирующие его нормы впоследствии были практически полностью рецепированы странами континентальной правовой системы. При этом заимствована не только общая идея предварительного договора, но и правила о его форме (punctatio), содержании и последствиях нарушения. К ХХ веку лишь страны германской правовой семьи сохранили приверженность принципам римского права в трактовке предварительных договоров. Романская правовая семья серьезно модернизировала древние нормы, что выразилось, в частности, в переходе от конструкции двустороннего предварительного договора к односторонне-обязывающему. Государства англо-американского общего права сохранили традиционное неприятие конструкции предварительного договора, которая не укладывается в принятую у них концепцию "определенности (certainty) договорных условий". Еще в римском праве были выработаны основные концептуальные моменты регулирования отношений. В рамках отечественного гражданского права институт предварительного договора появился в восемнадцатом веке. И, как полноценный самостоятельный институт гражданского права России, был закреплен в статье 60 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик в 1991 году.
Хоть действующее законодательство того времени не закрепляло понятие предварительного договора, но необходимость и возможность его заключения была логична и выходила из содержания гражданского законодательства.
Конструкция предварительного договора была известна еще дореволюционному российскому гражданскому законодательству.
Так, предварительным договором в гражданском праве дореволюционной России являлся договор запродажи - такой договор, в силу которого одна сторона обязывается продать другой стороне ту или иную вещь.
Следует особо отметить опубликованную в 1916 году докторскую диссертацию А. А. Симолина «Влияние момента безвозмездности в гражданском праве» – единственное отечественное исследование, в котором поднимается проблема использования предварительного договора для обхода требований, установленных законодательством для заключения основного договора. В данной работе указано, что цель заключения предварительного договора следует в преодолении тех препятствий, которые существуют для заключения основного договора. Причина заключения предварительного договора виделась в отсутствии возможности заключить основной договор даже под отлагательным условием.
В 1904 году была опубликована монография Л. Кассо «Запродажа и задаток», посвященная одному из наиболее обсуждаемых в настоящее время вопросов, касающихся предварительных договоров. Договор запродажи, в данной работе, рассматривается, как порождающий обязанность заключить основной договор для обеих сторон и одновременно предоставляющий каждой из сторон право требовать от другой стороны заключения основного договора. Однако возможности понуждения контрагента к заключению договора российское дореволюционное законодательство не предусматривало. Потому и последствия уклонения одной из сторон от заключения договора существенно отличались от предусмотренных действующим законодательством. Так, уклонение от заключения договора купли-продажи, когда обязанность заключить такой договор установлена договором запродажи, могло повлечь за собой ответственность, установленную договором, уплату неустойки, потерю задатка, а также обязанность возместить весь ущерб, причиненный неисполнением.
Российское гражданско-правовое законодательство определяет, что же конкретно является предварительным договором, в какой форме заключается предварительный договор, который применяется к той или иной сделке. В Гражданском кодексе Российской Федерации закреплены только общие понятия. Основной порядок применения той или иной сделки, отношения участников гражданских правоотношений регулируются и хорошо просматриваются в формировании судебной практике.
В повседневной жизни бывают такие ситуации, когда заключение конкретного договора в данный момент является затруднительным, невозможным или просто нецелесообразным. Подписание различных протоколов о данных намерениях в таких случаях не решают проблему, потому как не влечет для участников никаких юридических и финансовых обязательств. В таких ситуациях целесообразно заключение именно предварительного договора, суть которого заключается в установлении предварительного обязательства между участниками основного договора, когда не представляется возможным его заключение в тот самый момент. Основным договором в таких случаях называется договор, который стороны желают заключить в дальнейшем.
Предварительный договор существенно отличается от протокола о намерениях. Его заключение влечет возникновение у сторон юридических обязательств. То есть, на основании предварительного договора представляется возможным в судебном порядке заставить контрагента к выполнению тех или иных действий, которые предусмотрены в данном договоре.
В свою очередь соглашение (протокол) о намерениях не порождает юридических обязательств. Его заключают для выражения совместной воли сторон, закрепления партнерских отношений. Предметом его, например, может быть совместное участие сторон в инвестировании строительства. При этом стороны не обязуются в будущем заключить договор о совместной деятельности по строительству, как было бы в случае предварительного договора. Их соглашение носит декларативный характер. Стороны просто выражают свое желание заключить договор в будущем без всяких обязательств и без определения существенных условий. Причем они никаких юридических обязательств на себя не возлагают, в связи с этим ни один из участников соглашения о намерениях не имеет право юридически через суд требовать заключения того или иного договора.
Но, следует отметить, что если протокол о намерениях содержит в себе все существенные условия будущего основного договора, то он может быть признан в судебном порядке именно предварительным договором со всеми вытекающими последствиями.
Но предварительный договор влечет за собой юридические обязательства для субъективного состава только тогда, когда соблюдены все требования, которые установлены для него законодательством. А одним из главных требований является указание в предварительном договоре предмета, а также всех существенных условий основного договора.
Существенные условия договоров определены законодательством и закреплены в Гражданском кодексе Российской Федерации, а именно в п. 1, ст. 432:
-условия, которые признаны существенными законом или иными правовыми актами, например, предмет договора или срок;
-условия, предопределенные характером договора, например, цена, но это касается возмездных договоров;
-условия, которые включаются в договор по требованию одной из сторон и по которым достигнуто соглашение между сторонами договора.
В случае отсутствия в договоре существенного условия пробел в договоре носит фатальный для его судьбы характер. В теории к категории существенных условий должны относиться такие условия, которые а) суд не может в принципе привнести в договор посредством применения аналогии закона, аналогии права или применения принципов разумности, справедливости или добросовестности, и б) хотя теоретически и могут быть привнесены в договор судом посредством применения указанных приемов, но делегация судам такой компетенции нежелательна, так как может спровоцировать непредсказуемость в отношениях сторон. Договор, в котором стороны не согласовали существенные условия, является именно незаключенным и фактически отсутствующим.
Как правило, заключение предварительного договора подчиняется общим правилам заключения договоров. Предварительный договор можно считать заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора в требуемой в подлежащих случаях форме.
Предварительный договор имеет структуру, в которую входят: стороны договора, предмет договора, причем данное условие, как, и для всех договоров гражданско-правового оборота, является существенным, и при его отсутствии предварительный договор будет считаться ничтожным. А также сроки действия предварительного договора и срок, когда необходимо заключить основной договор. И условия основного договора, которые обычно пишут прямо в самом тексте предварительного договора или оформляют в виде проекта основного договора, который выступит приложением к предварительному договору.
Предварительный договор – это своеобразная юридическая конструкция, которая служит для поддержания и закрепления гражданско-правовых отношений. За счет предварительного договора заключается огромное количество сделок. Связано с это с тем, что предварительный договор выступает своеобразной гарантией заключения сделки того или иного рода в дальнейшем, то есть основного договора. Но, следует отметить, что одной из актуальных проблем предварительного договора является то, что многие считают предварительные договоренности несерьезными, то есть думают, что нарушение предварительных договоренностей не влечет никакой юридической подоплеки. Но это совершенно не так. Предварительный договор – это абсолютно самостоятельный институт гражданско-правовых отношений, который имеет огромное влияние и отношение к заключению, исполнению и расторжению основных договоров. А в случаях, когда стороны нарушают условия предварительного договора, наступает ответственность, которую предусматривает действующее российское законодательство. К тому же, одна из сторон, которая пытается уклониться от исполнения предварительного договора или без веских причин нарушает его существенные и другие условия, по признанию суда обязана возмещать ущербы, причиненные другой стороне. Например, если была предварительная договоренность, то есть был составлен предварительный договор купли-продажи жилого объекта (квартиры), то стороны не могут изменить свое решение в дальнейшем выборе покупателя или продавца квартиры. Вообще, предварительный договор – это очень важная конструкция-гарант дальнейших гражданских правоотношений между субъектами права.
