38
Какой довод компании, которая просит снизить неустойку, примет суд.
Компания пострадала из-за кризиса. Взыскание всей суммы только ухудшит положение.
Неустойка в размере однократной ключевой ставки в годовом выражении — это примерно 0,01 процента за день просрочки. 0,1 процента в день — это 36,5 процента годовых, что превышает ставку ЦБ более чем в 8 раз.
Когда использовать довод.
Ссылайтесь на пандемию, если ваша компания в списке пострадавших отраслей или ее финансовое состояние существенно пострадало из-за ограничительных мер в связи с коронавирусом.
Что указывают судьи.
Ограничительные меры в связи с пандемией — новое основание, чтобы снизить неустойку до минимума. Суды руководствуются тем, что ниже двукратной ключевой ставки Центрального банка неустойку можно уменьшить, если есть исключительные обстоятельства. Теперь к ним суды относят и ограничительные меры в связи с пандемией.
Это основание сработает, если докажете, что ограничения повлияли на деятельность компании. Чтобы это подтвердить, используйте выписку из ЕГРЮЛ, которая покажет, что компания относится к пострадавшей отрасли. С 2020-го суды признают, что с этих компаний взыскание санкций в большом объеме усугубит и так тяжелое финансовое положение. На этом основании снижают неустойку до однократной ключевой ставки — минимума, ниже которого присужденная сумма уже быть не может. При этом уменьшить неустойку удается за просрочку, которая возникала не только во время ограничительных мер, но и до начала пандемии.
П. 2 постановления Пленума ВАС от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 ГК РФ»
Пока что ограничительные меры как основание для снижения неустойки указывают только суды Московского региона. Например, Департамент имущества взыскивал неустойку с общества за просрочку оплаты купленного помещения. Из-за того, что помещение используют для предприятия торговли и общественного питания, суд уменьшил размер неустойки в 25 раз — до однократной ключевой ставки Центрального банка, которая существовала в момент нарушения.
Указ мэра Москвы от 05.03.2020 № 12-УМ «О введении режима повышенной готовности»
Решение АС Москвы от 05.06.2020 по делу № А 40-314565/19-41-2482
Арбитражные суды других округов не упоминают вводимые ограничения в качестве оснований для снижения неустойки. У большинства судов общей юрисдикции такая же позиция. Лишь некоторые из них уменьшают сумму из-за тяжелой ситуации в связи с пандемией, например, для туркомпаний. Но пока что такие решения — исключение.
Решение Центрального районного суда г. Читы Забайкальского края от 12.05.2020 по делу № 2–2290/2020
Если ваша компания в список пострадавших отраслей не попала, но пандемия ухудшила ее финансовое состояние, приготовьте для суда документы, которые это докажут. Помогут выписки с банковских счетов, финансовая отчетность.
Если не можете подтвердить, что ограничения повлияли на работу компании в худшую сторону, все равно есть шанс снизить неустойку до однократной ключевой ставки.
Доводы, которые помогут убедить суд:
До 0,1% за день просрочки — 36,5% в годовом выражении:
✓ Ответчик признал иск в части основного долга, это сокращает истцу издержки на доказывание обстоятельств, говорит о доброй воле ответчика;
✓ Неустойка значительно превышает обычно применяемый в предпринимательской практике размер ответственности;
✓ Истец получит необоснованную выгоду.
До 0,02% за день просрочки — двукратной ключевой ставки ЦБ в годовом выражении:
✓ Размер неустойки чрезмерно высок: в несколько раз превышает ключевую ставку ЦБ, проценты по банковским кредитам и вкладам;
✓ Небольшой период просрочки: до шести месяцев;
✓ Компания исполнила обязательства;
✓ У сторон несимметричная ответственность, изменить условия при переговорах компания не могла.
До 0,01% за день просрочки — однократной ключевой ставки ЦБ в годовом выражении:
✓ Истец не понес убытков и иных негативных последствий;
✓ Сумма неустойки приближена к цене договора, равна ей или превышает ее;
✓ Компания нарушила неденежное обязательство;
✓ Сумма неустойки значительно превышает размер убытков истца;
✓ Истец сам виноват в просрочке;
✓ Компания работает в пострадавшей отрасли, была закрыта во время «нерабочих» дней;
✓ Выплата всей суммы неустойки ставит под угрозу деятельность компании.
В договоре завышенный процент неустойки
Когда использовать довод.
Заявляйте о завышенном проценте неустойки, если ее размер по условиям договора выше 0,1 процента за день просрочки.
Что указывают судьи.
Решение АС Московской области от 22.05.2020 по делу № А 41-107682/2019
Решение АС Московской области от 09.06.2020 по делу № А 41-15570/2020
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 17.01.2020 по делу № А 81-4558/2018
Компании вправе установить в договоре любой размер неустойки, но если сумма слишком крупная — это основание ее уменьшить. Например, суды считают завышенной и снижают неустойку в размере 5 процентов за день просрочки. Все, что выше 0,5 процента за день просрочки, — это уже чрезмерная неустойка. Суды считают: такая неустойка значительно превышает обычно применяемый в предпринимательской практике размер ответственности.
Пример: покупатель просрочил оплату товара, поставщик обратился в суд за взысканием договорной неустойки в размере 0,5 процента за каждый день просрочки. В годовом выражении это 182,5 процента, о чем покупатель и заявил. Суд согласился, что начисленная неустойка явно несоразмерна последствиям нарушенного обязательства. Неустойку суд снизил с 209 тыс. до 42 тыс. руб., при этом исходил из размера 0,1 процента от суммы долга.
Решение АС Республики Мордовия от 05.06.2020 по делу № А 39-14563/2019
Есть примеры, когда неустойку 0,2 процента в день суды считают слишком большим размером ответственности. Например, Арбитражный суд Москвы посчитал такую неустойку за день просрочки чрезмерной, поскольку в годовом выражении это 73 процента. Суд снизил сумму с 7,9 млн до 150 тыс. руб. Аналогичные выводы по неустойке в 0,2 процента делали и другие суды.
Решение АС Москвы от 16.06.2020 по делу № А 40-342211/19-180-2782
Постановление АС Дальневосточного округа от 13.05.2020 по делу № А 04-4247/2019
Суды считают, что принципам разумности и соразмерности последствиям нарушения соответствует договорная неустойка 0,1 процента в день. Такой размер справедлив и не превышает неустойку, которую обычно стороны используют в хозяйственном обороте. Поэтому, если в договоре размер неустойки составляет 0,1 процента за день просрочки, снизить ее будет сложно. По мнению судов, такая неустойка в полной мере способствует обеспечению исполнения обязательства и мерам гражданско-правовой ответственности. Этот размер не нарушает баланс интересов сторон, стимулирует должника к правомерному поведению, в то же время не позволяет кредитору получить несоразмерное удовлетворение за нарушенное право.
Постановление Тринадцатого ААС от 03.06.2020 по делу № А 56-27257/2019
Постановление Тринадцатого ААС от 20.05.2020 по делу № А 56-115116/2019
Постановление Седьмого ААС от 02.06.2020 по делу № А 27-28309/2019
Постановление Седьмого ААС от 10.02.2020 по делу № А 45-29528/2019
При этом нет гарантий, что даже неустойку, которую начислили из расчета 0,1 процента в день, суд взыщет в полном объеме. Поэтому, даже если такая неустойка указана в договоре, все равно заявляйте довод, что размер санкции завышен. Сравните размер неустойки с ключевой ставкой Центрального банка, средней ставкой по кредитам и вкладам, убытками контрагента. Покажите суду, что годовая неустойка превышает все эти показатели во много раз.
Какие доказательства убедят суд снизить неустойку.
Размер неустойки завышен. Распечатка с сайта ЦБ с указанием ключевой ставки. Ответы банков на письменные запросы по кредитам и вкладам, распечатки со сведениями с сайтов банков Решения АС Республики Татарстан от 03.04.2018 по делу № А 65-42145/2017, АС Вологодской области от 25.05.2017 по делу № А 13-4326/2017
Компания пострадала из-за кризиса, взыскание всей суммы неустойки ухудшит ее финансовое положение. Выписка из ЕГРЮЛ с кодами ОКВЭД и ссылкой на перечень пострадавших отраслей из постановления Правительства от 03.04.2020 № 434. Бухбаланс, выписки с банковских счетов Решения АС Москвы от 05.06.2020 по делу № А 40-314565/19-41-2482, АС Пензенской области от 23.06.2020 по делу № А 49-1321/2020
По договорам подряда.
Подрядчик просрочил лишь дополнительное обязательство, основное — работы — выполнил вовремя Акт выполненных работ Решение АС Московской области от 05.06.2020 по делу № А 41-8229/2020
По договорам поставки.
Поставщик предпринял все необходимые меры, чтобы своевременно поставить товар Переписка сторон. Опросные листы и технические предложения к спецификациям Постановление АС Западно-Сибирского округа от 04.02.2020 по делу № А 75-6459/2019
Покупатель частично оплатил поставленный товар Платежные поручения о частичной оплате товара. Товарные накладные о поставке товара Решение АС Липецкой области от 29.05.2020 по делу № А 36-719/2020
По госконтрактам.
Поставщик не мог влиять на определение условий контракта об ответственности Копия госконтракта. Распечатка протокола подведения итогов аукциона в электронной форме Решение АС Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 05.06.2020 по делу № А 75-5076/2019
Истец не доказал свои убытки.
Постановление Четвертого ААС от 01.06.2020 по делу № А 19-26195/2019
Решение АС Курской области от 27.04.2020 по делу № А 35-8197/2019
Решение АС Иркутской области от 21.04.2020 по делу № А 19-1549/2020
Когда использовать довод.
Если понимаете, что у истца нет доказательств, чтобы подтвердить убытки или иные неблагоприятные последствия, обратите на это внимание суда.
Что указывают судьи.
Если истец не представит в ходе разбирательства документы, которые подтвердят его убытки, — это повод снизить размер начисленной неустойки. Суды считают, что истец должен доказать, что для него наступили неблагоприятные имущественные последствия из-за того, что ответчик нарушил обязательства. Если не докажет, размер заявленной неустойки суд уменьшит в порядке статьи 333 ГК, например, до 0,1 процента за каждый день просрочки.
Пример: потребитель не оплатил электроэнергию, и теплоснабжающая организация подала иск о взыскании задолженности и неустойки. Суд указал: к последствиям нарушения обязательства можно отнести неполученные имущество и деньги, понесенные убытки, другие имущественные или неимущественные права, на которые истец вправе рассчитывать. Поскольку организация не доказала, что для нее наступили неблагоприятные последствия, суд снизил размер неустойки.
Ответственность компании по сравнению с контрагентом завышена.
Когда использовать довод.
Если в договоре закрепили несимметричную ответственность, заявите, что для вашей компании процент по неустойке за нарушение обязательства выше, чем для контрагента.
Что указывают судьи.
Если в договор включили неравные условия об ответственности сторон, это основание снизить неустойку по статье 333 ГК. Перечень критериев для того, чтобы применить эту норму, не исчерпывающий, поэтому суды принимают такой довод. Под неравными условиями об ответственности суды понимают, например, разный размер неустойки для каждой из сторон: 0,1 процента для поставщика и 0,5 процента для покупателя. Другой вариант — когда в договор включили лимит ответственности для одной стороны, но нет схожего ограничения для другой.
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 04.02.2020 по делу № А 70-3662/2019
Постановление АС Уральского округа от 04.02.2020 по делу № А 60-13343/2019
Суды сравнивают ответственность не только в договорах поставки, но и в иных соглашениях. Например, могут учесть, что стороны предусмотрели неравную имущественную ответственность за нарушение обязательств для субподрядчика и для генподрядчика. В одном деле неустойку за просрочку оплаты работ указали в размере 0,1 процента за каждый день просрочки и ограничили 10 процентами от неоплаченной в срок суммы, в то время как санкцию за просрочку выполнения работ верхним пределом не ограничили. Суды сравнили ответственность сторон и решили, что неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения — несвоевременного выполнения работ.
Компания сделала все возможное, чтобы исполнить обязательства.
Когда использовать довод.
Если компания не смогла исполнить обязательства по договору из-за третьих лиц, ссылайтесь, что сделали максимум, чтобы не нарушить договор.
Что указывают судьи.
Неустойку можно уменьшить, если ответчик пытался исполнить договор, но не смог этого сделать из-за других лиц. Например, арендатор по условиям договора обязался предоставить арендодателю копию договора с коммунальными службами, но сделал это с пропуском срока из-за бюрократии коммунальщиков. При этом коммунальные и эксплуатационные услуги оплачивал вовремя, в том числе путем перечисления авансов. Суд снизил размер неустойки.
Аналогичное решение суд примет, если ответчик пытался вовремя исполнить обязательство, но не смог этого сделать из-за несогласованных условий по договору. Например, стороны заключили договор поставки, несколько партий товара поставщик передал с просрочкой, так как стороны долго согласовывали конструкторскую документацию на продукцию. Покупатель обратился в суд с иском о взыскании неустойки в размере 37 млн руб. Суды снизили до 17 млн руб. Учли, что поставщик предпринял все необходимые меры, чтобы вовремя поставить товар. Просрочка возникла из-за того, что стороны не согласовали срок, в который покупатель должен утвердить разработанную конструкторскую документацию.
Решение АС Москвы от 28.04.2020 по делу № А 40-22484/20-180-175
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 04.02.2020 по делу № А 75-6459/2019
В нарушении обязательства виноваты обе стороны.
Когда использовать довод.
Если есть обстоятельства, которые показывают, что в просрочке исполнения обязательств виноваты и вы, и ваш контрагент, настаивайте, что не можете отвечать в одиночку. Суды с таким подходом соглашаются.
Что указывают судьи.
Когда ответчик заявляет, что в нарушении обязательства виноваты обе стороны, ему следует ссылаться сразу на две нормы: на статьи 333 и 404 ГК.
Определение ВС от 06.03.2020 по делу № А 40-306493/2018
Пример: стороны заключили госконтракт на разработку проектно-сметной документации. Так как подрядчик не устранил замечания к выполненной документации и не выполнил второй этап работ, заказчик обратился в суд за взысканием пеней в размере 4,9 млн руб. Суды установили обоюдную вину сторон в том, что замечания не устранили. Заказчик виноват в том, что не передал технические условия на пересечение реконструируемого водовода с автодорогой. Вина же подрядчика была в том, что разрабатываемые им проектные решения не соответствовали виду работ: реконструкции. Размер неустойки снизили до 104 тыс. руб.
Определение ВС от 24.03.2020 по делу № А 79-362/2019
Истец начислил неустойку на всю сумму договора.
Когда использовать довод.
Ст. 10 ГК
Постановление Президиума ВАС от 15.07.2014 по делу № А 53-10062/2013
Если контрагент начислил неустойку на общую сумму договора, а не только на стоимость просроченного обязательства, ссылайтесь в суде, что это злоупотребление правом.
Постановление АС Московского округа от 28.01.2020 по делу № А 40-67050/2019
Постановление Президиума ВАС от 22.05.2012 по делу № А 40-8226/11-68-64
Постановление АС Северо-Западного округа от 17.02.2020 по делу № А 56-61111/2017
Что указывают судьи.
Неустойку нужно исчислять не от всей суммы договора, а лишь от стоимости обязательств, которые компания своевременно не выполнила. Начисление неустойки на всю сумму договора необоснованно и несоразмерно нарушенному обязательству. Такой подход соответствует ранее высказанной позиции ВАС.
Суды указывают, что начисление неустойки исходя из всей суммы договора, а не из стоимости неисполненного обязательства создает преимущественные условия для кредитора. Он получает компенсацию не только за неисполненное обязательство, но и за обязательство, которое выполнили надлежаще. Суды ссылаются на то, что заявленная санкция явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, и снижают размер неустойки.
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 26.02.2020 по делу № А 75-14597/2018
Компания исполнила основное обязательство вовремя или все обязательства частично
Когда использовать довод.
Если из двух обязательств — основного и дополнительного — компания просрочила лишь второе или исполнила оба, но частично, укажите это суду как основание для снижения неустойки.
Доводы, которые собрали в статье, не гарантируют, что суд снизит неустойку. Критерии несоразмерности неустойки суд устанавливает с учетом всех обстоятельств дела. Однако чем больше критериев несоразмерности заявите и обоснуете, тем выше шанс, что суд уменьшит размер неустойки.
Что указывают судьи.
Если должник основное обязательство по договору выполнил полностью, но просрочил дополнительное — это основание уменьшить неустойку. Например, стороны заключили госконтракт на выполнение работ. По условиям госконтракта у подрядчика было факультативное обязательство. Он должен был вносить информацию о ходе выполнения работ в автоматизированную систему управления закупками. Подрядчик этого не сделал. Заказчик обратился в суд с иском о взыскании штрафа в размере 65 тыс. руб. Суд уменьшил сумму до 5 тыс. руб., так как подрядчик выполнил и сдал работы своевременно и полностью. Суд указал: факт того, что документы не вовремя представили в автоматизированную систему, притом что в бумажном виде они у заказчика были, не мог повлиять на исполнение основного обязательства — выполнение работ. Заказчик не понес убытки из-за такого нарушения подрядчика.
Суды учитывают и частичное исполнение обязательств. Например, стороны заключили договор поставки товара. Покупатель принял товар, но заплатил не полностью. Поставщик обратился в суд с иском о взыскании долга в размере 1,8 млн руб. и неустойки в сумме 1 млн руб. Покупатель ходатайствовал о снижении размера неустойки до 250 тыс. руб.
Решение АС Московской области от 05.06.2020 по делу № А 41-8229/2020
Суд установил, что стороны определили в договоре неустойку в размере 0,13 процента. Такой размер незначительно превышает ставку в 0,1 процента, которая чаще всего встречается в хозяйственном обороте. Оснований для снижения размера неустойки до суммы, которую указал покупатель, нет, так как он долго не исполнял свои обязательства по договору. Но поскольку покупатель частично оплатил каждую поставку, суд снизил размер неустойки до 800 тыс. руб.
Решение АС Липецкой области от 29.05.2020 по делу № А 36-719/2020
У сторон были неравные переговорные возможности.
Когда использовать довод.
Если до заключения договора пытались поменять его условия, но не смогли этого сделать, используйте это как основание для снижения неустойки.
Что указывают судьи.
П. 8 постановления Пленума ВАС от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»
Постановление Президиума ВАС от 17.12.2013 № 12945/13
Компании иногда злоупотребляют своим правом из договора, когда такое право отличается от диспозитивной нормы, исключает ее применение или основано на императивной норме. Если контрагент злоупотребил правом, ему нужно отказать в иске полностью или частично либо применить другие меры, которые предусматривает закон. К таким мерам ВАС относил и применение статьи 333 ГК о снижении неустойки: суд на основании этой нормы уменьшит размер санкции, если истец злоупотребил правом.
Суды, которые следуют этой позиции и устанавливают, что стороны в неравной степени влияли на определение условий договора, как защитную меру используют статью 333 ГК. Так суды понуждают стороны соблюдать принцип равной ответственности. А 33 Довод о неравных переговорных возможностях эффективно работает с аргументом, что размер неустойки завышен.
Постановление Третьего ААС от 06.05.2020 по делу № А 33-36518/2019
Пример: компания передала по лицензионному договору предпринимателю право
Если у вас возникли вопросы по теме данной публикации, вы всегда можете написать мне в мессенджеры или позвонить:
Добрый день. Очень дельная статья. На ее базе составил отзыв на уменьшение неустойки. Спасибо.