Для семейного права, как ни для какой другой области правового регулирования, характерны весьма существенные различия между правовыми системами различных государств. Это объясняется тем, что на регулирование семейных отношений большое влияние оказывают национальные особенности и традиции. Регулирование этих отношений имеет вековую историю. На разработку правовых норм, особенно в области семейного права, оказывает влияние церковь, религиозные догматы. Этим объясняется и фактическое отсутствие в данных областях международной унификации материально-правовых норм. Здесь безраздельно господствуют коллизионные нормы, но они лишь отсылают к праву отдельных государств. В последние годы возросло значение многосторонних и двусторонних договоров, содержащих коллизионные нормы в этих областях.
В большинстве государств мира семейное право кодифицировано, отделено от гражданского права и существует в качестве самостоятельной отрасли права (Алжир, страны Восточной Европы, Латинской Америки). В России семейное право — самостоятельная и развитая отрасль права и может рассматриваться как наука, отрасль права и отрасль законодательства.
По своему существу брачно-семейные отношения являются комплексными и включают в себя личные неимущественные и имущественные отношения. Участники семейных отношений связаны относительной правовой связью и в то же время обладают абсолютным характером защиты. Это проявляется в том, что на всех третьих лиц возлагается обязанность воздерживаться от нарушения семейных прав. Субъектам семейных прав предоставляется абсолютная защита против всех и каждого.
Семья —-основанная на браке или кровном родстве малая группа, члены которой связаны общностью быта, взаимной помощью и моральной ответственностью.
Брак — основанный на любви добровольный союз женщины и мужчины, заключенный для создания семьи и порождающий взаимные права и обязанности супругов.
Браки между гражданами различных государств являются предметом изучения и регулирования международного частного права.
Такое определение брака соответствует семейному праву не всех государств, в частности, праву тех государств, в которых закреплена форма полигамных или однополых браков. В доктрине брак общепринято определять, как: брак-договор, брак-статус и брак-партнерство (сожительство).
Брачно-семейные отношения приобретают международный характер, когда хотя бы один элемент правоотношения (субъект, объект или юридический факт) имеет иностранную характеристику. Но международный характер брачно-семейных отношений проявляется не только в том, что, например, иностранец женится на территории России, но и в том, что у гражданки РФ рождается ребенок в другом государстве, права которого (например, алиментные) должны быть защищены. Отсюда следует, что международными могут быть и те семейные отношения, участниками которых являются только граждане России. Все перечисленные факты позволяют включать их в объект регулирования международного частного права.
Особенностью брачно-семейных отношений является то, что они имеют не только гражданско-правовую, но и административно-правовую природу (например, регистрация брака). Но, по сути дела, объектом регулирования международного частного права являются только те отношения, которые носят гражданско-правовой характер, а отношения, выходящие за рамки гражданско-правовых, должны регулироваться нормами других отраслей права.
Следовательно, к брачно-семейным правоотношениям, непосредственно регламентированным нормами МЧП, относятся:
• заключение и расторжение брака;
• признание брака недействительным;
• определение и регулирование режима имущества между супругами;
• алиментные обязательства;
• усыновление;
• опека и попечительство;
• взаимоотношения родителей и детей;
• взаимоотношения в приемной семье.
Объединяющим признаком для всех перечисленных семейных правоотношений является их международный характер.
Важная особенность брачно-семейных отношений международного характера состоит и в том, что, во-первых, нормы, призванные регулировать их, трудно поддаются унификации, во-вторых, ни сама унификация норм, ни международные обычаи не могут изменить ту специфику в регулировании, которая обусловлена национальными нормами, несущими в себе исторические, культурные, конфессиональные, национальные и иные традиции внутреннего характера.
Но самым характерным признаком семейно-брачных отношений в международном частном праве является наличие коллизий. Основания проявления коллизий могут быть самые разные. Например, коллизии могут проявляться не только из-за различия в правовых системах, но и по причине наличия в одном государстве разных религий; в государствах с единым вероисповеданием, но с различной брачной дееспособностью (в одних она наступает с 16 лет, в других — с 18, в-третьих — с 20 лет, а в-четвертых — с 21 года). В большинстве государств законодательно установлены моногамные браки, но даже в пределах одного государства могут заключаться и моногамные, и полигамные браки. В законодательстве многих государств существуют нормы, определяющие материальные условия для вступающих в брак, но содержание таких условий в разных государствах обычно отличается. Наконец, в одних государствах для лиц, вступающих в брак, но не достигших 21 года, необходимо разрешение родителей, в других — такого разрешения не требуется.
В целом основными коллизионными проблемами в семейно-брачных отношениях МЧП являются:
• форма и условия заключения брака;
• расовые и религиозные ограничения;
• запреты на браки с иностранцами;
• личный закон (главенство в семье) мужа;
• возможность заключения брака по доверенности и через представителя;
• моногамные и полигамные браки;
• однополые браки;
• институт разрешения на вступление в брак;
• алиментные обязательства;
• «хромающие» браки.
В брачно-семейных отношениях с иностранным составом довольно часто возникают проблемы предварительного решения коллизионного вопроса: вопрос о действительности брака и решение судьбы ребенка в случае его прекращения, о множественности коллизионных привязок, “хромающих” отношениях, интерперсональных коллизий, применения оговорки о публичном порядке и др.
При регулировании семейных отношений международного характера наиболее распространенными коллизионными привязками для установления применимого права могут быть:
• закон места заключения брака;
• личный закон лиц, вступающих в брак, расторгающих брак или обращающихся с требованием о расторжении брака;
• место последнего совместного проживания супругов;
• закон страны постоянного проживания ребенка;
• закон гражданства усыновителя;
• закон гражданства лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека и попечительство;
• закон компетентности учреждения;
• закон места заключения брачного договора;
• закон страны суда и др.
Причем все перечисленные коллизионные привязки должны по возможности применяться единообразно. Личный закон может применяться в различной комбинации, скажем, закон гражданства мужа, жены, закон общего гражданства; аналогичной может быть ситуация и при использовании коллизионной привязки — закон страны места жительства.
Что же касается классической коллизионной привязки — закона суда, то здесь она чаще всего выступает в качестве вспомогательного средства, но в том случае, если избранная привязка к иностранному праву не позволяет достичь ожидаемых правовых последствий. Применяется также и другой классический принцип выбора права — автономия воли (в России только со времени вступления в силу Семейного кодекса 1995 г.).
Заключение брака. Признание браков, заключенных за рубежом. Консульские браки.
Основной коллизионной нормой в области формы брака является привязка к праву того государства, на территории которого он заключается, - lex loci celebrationis. Например, ст. 156 СК РФ устанавливает: «Форма и порядок заключения брака на территории РФ определяется законодательством РФ». Наряду с этим в РФ признаются браки между иностранными гражданами, совершенные за пределами РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены. Браки же граждан России и браки между российскими гражданами и иностранцами или лицами без гражданства, заключенные за пределами РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они были заключены, будут считаться действительными, в том числе и с точки зрения формы, если при этом не были нарушены требования ст. 14 СК РФ (ст. 158)3. Польский закон о международном частном праве от 12 ноября 1965 г. также исходит из принципа: «Форма заключения брака определяется законом государства, в котором заключается брака».
Формула lex loci celebrationis применительно к форме брака закреплена во всех двусторонних договорах о правовой помощи, связывающих РФ и другие государства (Грузию, Латвию, Эстонию, Польшу, и другие).
Институт брака связан с культурой, историей, экономикой и политикой страны. Закон определенной страны лучшим образом подходит для регулирования брака ее граждан. То есть в отношении материальных условий определяющим является личный закон. «Если оба лица, вступающие в брак, являются иностранцами, то брак может быть заключен ими в соответствии с испанским законодательством или в соответствии с личным законом любого из них» (ст. 50 ГК Испании). «Возможность заключения брака решается в отношении каждой из сторон законом ее гражданства», - гласит ст. 14 польского Закона. В РФ регистрируются браки между российскими гражданами и иностранцами, между иностранцами, в том числе между гражданами разных государств на основе коллизионных принципов закона гражданства для лиц, являющихся гражданами какого-либо государства, и закона постоянного места жительства (домицилия) - для лиц без гражданства. Согласно п. 2 ст. 156 СК РФ «условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином, которого является лицо в момент заключения брака». То есть условия заключения браков с иностранными гражданами определяются для лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является. Должны быть соблюдены требования семейного законодательства РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака (ст. 14 СК РФ), как закона места совершения брачной церемонии (lex loci celebrationis). Это явление получило название в доктрине МЧП кумуляции коллизионных привязок. Сходное решение закреплено в правовом регулировании стран, подписавших и ратифицировавших Минскую конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях от 22 января 1993 г., а также соглашения о правовой помощи (Беларуси, Украины, Латвии, Эстонии и других стран).
Подчинение вопросов действительности брака личному закону вступающих в брак лиц является важной тенденцией коллизионно-правового регулирования семейных отношений в части заключения брака. Раньше во многих странах, в том числе и в РФ, преобладала «территориальная» привязка (прикрепление отношения к закону места совершения брака).
Часто вопросы признания действительности заключенных иностранных, «смешанных» браков зависят от положений брачно-семейного права, имеющих оговорку о публичном порядке. Так, мусульманское право запрещает браки между мусульманами и немусульманами. Право Америки и Европы, Азии не принимает во внимание препятствия для заключения брака, хоть и существующие в личном законе вступающих в брак, которые устанавливаются иностранным правопорядком по религиозному или расовому признаку.
Консульские конвенции, заключенные РФ с другими странами, разрешают регистрацию консулом браков граждан своей страны. Консул имеет право регистрировать брак согласно закону, представляемого им государства. Местные органы уведомляются о произведенной регистрации брака. Для того чтобы иметь возможность заключения, действительности, признания консульских браков, совершенных на территории государства нахождения консула, между гражданами страны, направившей консула, и гражданами страны аккредитации консула (и гражданами третьего государства), необходимо наличие в консульской конвенции предусмотренного на то согласия договаривающихся стран. Категория консульских браков иногда может порождать некоторые нетипичные обстоятельства юридического порядка. Так, в РФ, когда граждане имеют два вида паспорта (общегражданский и заграничный) заключение в консульском учреждении брака гражданами РФ по предъявлению заграничного паспорта сопровождается выдачей документа о заключении брака, но не проставлением штампа в паспорте (что имеет место при заключении брака в органах ЗАГС). То есть супруги, вернувшись в РФ, должны обратиться в органы ЗАГС для соответствующего «завершения» его оформления.
Расторжение брака в международном частном праве.
Вопрос о возможности расторжения брака в разных государствах решается по-разному, но четко прослеживается три основных подхода. В некоторых странах (Аргентина, Колумбия, Ирландия) развод запрещен. В других государствах развод допускается при наличии определенных оснований, взаимное согласие супругов в число оснований не входит (Италия). В третьих – развод допускается при наличии определенных оснований, в том числе и по взаимному согласию (РФ, Англия, Бельгия, Дания, Германия, Норвегия).
Различия в законодательстве государств по вопросу расторжения брака порождают противоречия, юридические трудности и, в следствии - «хромающие разводы». Законодательство различных стран по-разному решает и вопрос о порядке расторжения брака. Большинство государств признает судебный порядок (США, Франция, Англия). В некоторых странах по взаимному согласию супругов допускается внесудебный порядок развода (Япония, РФ). В Дании и Норвегии брак расторгается решением короля или административного органа; в Ирландии - решением парламента.
Существует ряд коллизионных проблем расторжения брака в МЧП. Самая первая - проблема выбора права в разрешении дел о прекращении брака. Многие страны применяют национальный закон при расторжении брака, другие - закон места проживания супругов, третьи - закон страны суда. В Англии и США используется закон постоянного места жительства супругов, во Франции - закон общего домицилия или личный закон каждого супруга. Во многих государствах эти привязки дополняют друг друга.
Привязка отношения по расторжению брака к закону гражданства разводящихся супругов квалифицируется как принцип коллизионного права, свойственный «континентальной» системе права. В странах же англосаксонской системы отмечается действие коллизионной формулы прикрепления к закону места жительства (lex domicilii) и закону суда (lex fori).
Основным средством устранения «хромающих разводов» выступает признание решения органа, расторгнувшего брак, в другом государстве или государствах. Есть государства, которые не признают иностранных решений о разводе своих граждан.
В признании прав иностранца, основанных на законе гражданства, может быть отказано по правилам «публичного порядка». Применение оговорки о публичном порядке зависит от суда, рассматривающего дело. Здесь речь идет о расхождениях между правом другого государства, на применение которого указывает коллизионная норма, и правом страны суда. В одних государствах нерасторжимость брака считается основой публичного порядка, и не допускается развод по национальному закону супругов, если он запрещен в стране суда, а другие страны принцип нерасторжимости брака к основам публичного правопорядка не относят, хотя личный закон супругов может его не допускать.
Иногда супруги стараются, обойдя свой личный строгий закон, получить развод.
Затруднения, вызванные расхождениями материального, коллизионного и процессуального права различных стран в области расторжения брака, обусловливают поиски вариантов преодоления создавшегося положения с «хромающими» разводами, непризнанием фактов расторжения брака в иностранном государстве и их юридических последствий. Средством в решении данной проблемы выступают международные договоры. Некоторые из стран Латинской Америки с 1928 г. единообразно решают вопросы о допустимости (недопустимости развода), его оснований и компетенции суда. Согласно ст. 1 Кодекса Бустаманте супруги могут предъявить иск о разводе в том случае, если одновременно допускается развод и по закону страны суда, и по национальному закону разводящихся супругов.
Существуют также и в договорах о правовой помощи. Практика подобных договоров исходит из принципа безусловного предоставления гражданам договаривающихся государств таких же прав, как и собственным гражданам.
В ст. 160 СК РФ устанавливаются следующие особенности расторжения брака «с иностранными характеристиками»:
• расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с законодательством РФ;
• гражданин РФ, проживающий за пределами территории РФ, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории РФ супругом независимо от его гражданства в суде РФ. В случае, если в соответствии с законодательством РФ допускается расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях РФ;
• расторжение брака между гражданами РФ либо расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в РФ;
• расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в РФ.
Так, если брак расторгается на территории РФ, применяется законодательство России. Если заявление о расторжении брака подается в российский суд, вне зависимости от места жительства истца и ответчика, гражданин, проживающий за границей, должен быть надлежащим образом извещен обо всех обстоятельствах дела, о месте и времени его рассмотрения. Для этого ему пересылаются копии документов и повестка о явке в суд. Порядок пересылки и вручения документов регулируется действующими международными соглашениями. Далее начинается рассмотрение дела по правилам, которые установлены для граждан России. В случае неявки надлежащим образом извещенной стороны дело может быть рассмотрено и в ее отсутствие. Законодательство РФ применяется при расторжении брака, если иное не установлены международным договором.
Ввиду того что, кроме случаев, предусмотренных международным договором, применение иностранного закона фактически исключено, расторжение брака, произведенное в РФ, может быть, как уже отмечалось выше, не признано за рубежом.
Специального перечня оснований для развода в РФ не содержится, поэтому суд расторгает брак, если установит, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможно. Однако специальные положения о расторжении брака содержатся в договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенным Россией с другими странами. Во многих двусторонних договорах о правовой помощи, заключенных между РФ и другими государствами, предусмотрены общие правила о признании судебных решений.
Праву РФ известна и консульское расторжение брака. Материальные условия для расторжения брака в консульском учреждении аналогичны тем, которые должны присутствовать при осуществлении развода в органах ЗАГС. Право расторгнуть брак между гражданином своей страны и иностранцем консул имеет только тогда, когда это предусмотрено в консульской конвенции. При этом российский консул вправе расторгать брак между супругами - гражданами РФ, если хотя бы один из них постоянно проживает за границей.
