Иные теории возникновения права

1. Психологическая теория. Ее представители (например, Л.И. Петражицкий, Ж.Г. Тард) рассматривают право, как психологический феномен, укорененный в человеческом сознании. Представители этой теории считали, что закон-это особый сложный эмоционально-психический процесс, происходящий в психике индивида. Сущность закона определялась через человеческую психику.

Эта теория пытается объяснить возникновение государственно-правовых явлений и власти особыми психологическими переживаниями и потребностями людей. Каковы эти переживания и потребности? То есть некоторым нужно править, а другим нужно подчиняться. Это осознание необходимости повиновения, послушания определенным людям в обществе. Необходимость следовать инструкциям. В то же время право является позитивным (гетерономным), интуитивным (автономным).

Позитивное – право, установленное государством, совокупность норм права. Интуитивное или неофициальное право - результат внутреннего, интуитивного самоопределения индивида, это чисто психологическое явление, особое состояние души человека, вырабатываемое путем взаимного психического общения людей. Автономное право образует переживания, исполняющиеся по зову внутреннего «голоса» совести.

Невозможно принимать законы без учета социальной психологии индивида. Право опосредствует их, живет в них, проявляет через них свою эффективность. В эᴛᴏм случае сложно определить степень правового характера закона, так как его восприятие через психику индивида носит соответственно индивидуальный и иррациональный характер.

Психологический подход-это попытка «зарегистрировать» господствующие суждения в государственном праве, но в частности – чувства и переживания. Основным преимуществом теории является учет и признание психологического элемента в формировании права и роли правосознания в правовом регулировании общественных отношений. Одним из недостатков является одностороннее понимание закона, недостаточный учет других факторов (кроме психологических) и преувеличение роли интуитивного права как регулятора человеческого поведения.

2. Социологическая теория. Социологический подход к праву является неким средством обеспечения динамизма общественной жизни. Социологический подход сформировался во второй половине XIX в., в рамках школы «свободного права». Авторами социологической теории права считаются Э.Н. Эрлих, Г.К. Канторович, Г.Ф. Шершеневич и др.

Идеологи нового правового мышления призвали к открытому и свободному судейскому правотворчеству. Отсюда тезис: «Право следует искать не в нормах, а в самой жизни». Эта школа полагает, что нормы, записанные в законах и других актах государства, еще не есть само право.

На самом деле, некоторые из ваших представителей вообще не уважают закон. Более важным является социальный регулятор, возникающий в жизни. Этот «живой закон» - система правовых отношений, поведение людей в его сфере. Поэтому судья, как творец закона, будет представлен первым. Закон-это корабль, который нужно заполнить, и он осуществляется судьями и администраторами. Этот корабль, по их мнению, следует искать не в стандартах, а в самой жизни.

Эта концепция основывается на англосаксонской правовой системе, основным источником которой является прецедент – судебное (административное) решение по конкретному делу, ставшее общеобязательным. Кроме того, социологическая юриспруденция считает, что закон также имеет реальное выражение в правилах, которые возникают в деятельности различных объединений людей, независимо от государства.

Среди недостатков этой теории я упоминаю фактическое отождествление закона и порядка, чего, конечно, не может произойти. Это явление приводит к неопределенности и путанице во взаимоотношениях субъектов правового общения. Законные и незаконные четкие критерии теряются, потому что само принуждение может быть, как законным, так и незаконным. Перенос акцента законодательной деятельности на судей и должностных лиц увеличивает риск некомпетентности и открытого произвола недобросовестных должностных лиц.