Как работает принцип "бери или плати" (take or pay)

Если договор заключен на условиях "бери или плати" (take or pay), покупатель (заказчик), даже если он откажется получать товар (работу, услугу), должен заплатить контрагенту.
Вы можете заключать договор на условиях "бери или плати" там, где позволяет принцип свободы договора, если это не противоречит обязательным требованиям, установленным законом и иными правовыми актами, и соблюден принцип возмездности договора.

1. В чем суть принципа "бери или плати" (take or pay)

Действующее законодательство РФ этот принцип не определяет.

В судебной практике есть позиция Верховного Суда РФ, где он разъяснил природу условия "take or pay", включенного в договор по оказанию услуг по перевалке угля, следующим образом. По своей правовой природе условие "take or pay", включенное сторонами в договор, состоит из двух обособленных, но тесно связанных между собой обязательств (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 20.08.2021 № 305-ЭС 21-10216):

1) поставщик (исполнитель, подрядчик) обязан предоставить покупателю (заказчику) определенное договором исполнение (например, передать товар, оказать услугу). У покупателя (заказчика) есть право получить это исполнение либо не получать его, это целиком зависит от воли и усмотрения самого покупателя (заказчика);

2) покупатель (заказчик) обязан уплатить оговоренную договором сумму, даже если он не воспользовался своим правом получить характерное исполнение. Право поставщика (исполнителя) получить оговоренную плату не зависит от реализации покупателем права получить исполнение по договору.

2. Правомерно ли включать условие "бери или плати" в договор

Стороны вправе включить в договор условие "бери или плати" с учетом принципа свободы договора, если это не противоречит обязательным для них правилам (императивным нормам), установленным законом и иными правовыми актами (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421, ст. 422 ГК РФ, п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16). Как разъяснено в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 20.08.2021 № 305-ЭС 21-10216, отсутствие в российском законодательстве специального регулирования правоотношений по условию "take or pay" не ограничивает стороны в праве создавать различные договорные конструкции, выходя за рамки, обозначенные в ГК РФ, и не дает судам оснований для игнорирования таких условий договора, особенно если это касается предпринимательской деятельности. К тому же правовое регулирование, близкое к указанной модели, содержится в некоторых нормативных правовых актах российского законодательства (например, в п. п. 5, 16 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 N 162).

Само по себе условие "take or pay" не образует особый вид договора. Подобный принцип взаимодействия сторон может быть частью различных договоров (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 20.08.2021 № 305-ЭС 21-10216).

Заключение договора на таких условиях может быть экономически оправданно. Принцип возмездности здесь не нарушается, если заказчик (покупатель) получает встречное предоставление в виде дополнительных преимуществ, имеющих самостоятельную стоимость, например (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 20.08.2021 № 305-ЭС 21-10216):

• под его нужды резервируют производственные мощности;

• он получает внеочередное и гарантированное обслуживание в любое время;

• с рынков сбыта специально для него изымают определенные объемы услуг (товаров, работ);

• для него снижают или фиксируют на длительный срок цены по сравнению с обычными заказчиками;

• под его нужды приспосабливают производственную базу исполнителя, в том числе посредством капиталовложений в ее реконструкцию.