Страх руководителя или как не стать жертвой субсидиарной ответственности

ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ от 26.10.2002 г. предусматривает не только возможность освобождения от кредиторской задолженности физических и юридических лиц, но и позволяет взыскать дебиторскую задолженность, которую Должник отказывается погасить добровольно, в том числе в рамках исполнительного производства.

При этом стоит отметить, что в настоящее время закон о банкротстве для юридических лиц применяется чаще всего как метод взыскания задолженности, а не как способ уйти от ответственности в погашении обязательств, по сравнению с нормами регулирующими проведения банкротства физических лиц.

Одним из элементом стимулирующим юридическое лицо рассчитаться со своими кредиторами является ответственность контролирующих должника лиц, которая именуется институтом субсидиарной ответственности, и регулируется нормами статьи 339 ГК РФ и нормами статьи 61.10., 61.11., 61.12., 61.13 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность отражена в статье 399 Гражданского кодекса РФ, из которой следует, что руководитель должника несет ответственность по долгам самого должника в случаях, если основной должник не может удовлетворить требования кредиторов в полном объеме.

ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ расширяет понятие и вид лиц, которые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности, а именно нормы статьи 61.10 закона о банкротстве дают понятие какое лицо несет субсидиарную ответственности по долгам юридического лица - в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Возможность определять действия должника может достигаться:

1) в силу нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения;

2) в силу наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;

3) в силу должностного положения (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в подпункте 2 пункта 4 настоящей статьи, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника);

4) иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Кто несет ответственность

Пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом (КДЛ), если это лицо:

1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;

2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;

3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц.

Основания привлечения к субсидиарной ответственности:

1. Полное погашение требований кредиторов невозможно в результате действий/бездействий КДЛ.

2. КДЛ (директор, учредитель, совет директоров) самостоятельно проигнорировал обязанность подачи заявления на банкротство юридического лица в течении 30 календарных дней, когда узнал или должен был узнать о наличии признаков объективного банкротства

3. Если заявление должника подано должником в арбитражный суд при наличии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме либо должник не принял меры по оспариванию необоснованных требований заявителя или предъявленных кредиторами требований в деле о банкротстве, должник, руководитель должника и иные контролирующие должника лица несут перед кредиторами ответственность за убытки, причиненные возбуждением производства по делу о банкротстве или необоснованным признанием (неоспариванием) требований кредиторов.

Каждое из указанных оснований имеет подробное обоснование, однако в данном случае мы остановимся на том, как руководителю компании избежать субсидиарной ответственности или как свести ее к минимуму:

Чтобы исключить подачу заявления в арбитражный суд о банкротства компании со стороны кредиторов нужно проявлять должную осторожность и осмотрительность в выборе своих контрагентов, а также структурировать свой бизнес таким образом, чтобы каждое звено компании выполняло свои обязанности согласно должностной инструкции, при этом не стоит забывать о мотивации и достойном вознаграждении работников, данное правило помогает во время заметить отклонения в работе бизнеса и как следствие исключить продажу конфиденциальной информации со стороны работников конкурентам или недоброжелателям, желающим произвести захват предприятия через управляемое банкротство.

От каких действий стоит воздержаться руководителю, чтобы не стать обязанным по субсидиарной ответственности:

1. Законом о банкротстве установлены признаки, по которым юридическое лицо имеет объективное банкротство и соответствующие обязанности со стороны лиц, управляющих компанией, соответственно на отчетную дату при утверждении годового баланса предприятия необходимо исходить из следующих аспектов:

1.1. Активы.

Основные средства, дебиторская задолженность, запасы и денежные средства не должны быть меньше или равны чем сумма кредиторской (краткосрочной и долгосрочной) задолженности и иных обязательств юридического лица. Т.е. денежных средств и имущества должно быть столько, чтобы при наличии кризисной ситуации Общество смогло рассчитаться со своими кредиторами в срок до 3 месяцев в полном объеме.

1.2. Дебиторская задолженность.

Не нужно копить дебиторскую задолженность годами, откладывая ее взыскание на потом, так как дебиторская задолженность имеет свойство исковой давности (ст. 195-197 ГК РФ – от 1 года до 3 лет, в исключительных случаях 10 лет), и в случае наступления кризисного периода в компании есть риски не взыскания такой задолженности как в досудебной стадии, так и в судебном порядке.

Следовательно, с целью исключения ситуации, при которой взыскание дебиторской задолженности становится невозможным, необходимо своевременно проводить претензионно-исковую работу, направленную на взыскание дебиторской задолженности, для этого у предприятия должна быть и работать юридическая служба.

1.3. Работа с кредиторами.

Важное внимание стоит уделить также работе и документальной фиксации взаимодействия с кредиторами Общества, а именно, если руководитель объективно осознает, что погасить вовремя кредиторскую задолженность не представляется возможным, либо кредиторская задолженность перешла от претензионной в судебную стадию необходимо максимально задействовать юридическую службу с целью урегулирования кредиторской задолженности путем ее реструктуризации или заключения мирового соглашения. Либо максимально снизить штрафные санкции и проценты (при их наличии) за пользование средствами (кредит, товарный кредит). Пристальное внимание стоит обратить на кредиторов, обязательства которых обеспечены залогом имущества Общества.

Также стоит воздержаться от действий по признанию долга перед кредиторами и не стоит пренебрегать методами обжалования судебных актов, хотя бы в апелляционной инстанции, так как признание исковых требований или безучастие в судебном процессе также может в последующем трактоваться против руководителя в деле о банкротстве Общества.

1.4. Сомнительные сделки.

В случае, если Обществом были заключены сделки (в том числе ранее перед сменой директора/учредителя) в обход закона, либо с нарушением прав и интересов Общества или его учредителей, либо потенциальных кредиторов, необходимо попытаться оспорить данные сделки путем обращения в соответствующие судебные инстанции (суд общей юрисдикции, арбитражный суд) с целью восстановления прав Общества. Выполнение данного действия исключает возможность привлечения руководства компании к субсидиарной ответственности по статье 61.13 закона о банкротства в случае, если перед банкротством компании руководитель Общества подал заявления о признании сделки недействительной, предоставил суду все необходимые документальные доказательства, т.е. активно участвовал в суде и суд вынес решение, вне зависимости положительное или отрицательное. Главное, чтобы руководитель объективно совершил все действия для нормативно правового обоснования исковых требований.

1.5. Вывод активов.

Исключить действия, направленные на создание сомнительной кредиторской задолженности, равно как заключение соглашений с юридическими и физическими лицами с целью увеличения кредиторской задолженности. А также работа Общества во вред своим финансовым интересам, не имеющим экономической целесообразности, т.е. заключение договорных отношений, которые объективно прямо или косвенно причиняют имущественный вред самому Обществу и как следствие причиняют имущественный вред его незаинтересованным кредиторам, что может трактоваться как вывод ликвидных активов Должника с целью причинения имущественного ущерба потенциальным кредиторам. Также необходимо воздержаться от действий, направленных на сокрытие Обществом своих активов, путем фиктивного переоформления на дружественных лиц (физических и юридических) на безвозмездной основе.

Реализация активов (основных средств) для погашения требований кредиторов, в том числе долгов по зарплате возможна, при этом стоит отметить, что каждая единица имущества должна быть реализована по рыночной стоимости либо +/-меньше цены рынка до 20%. Кроме того, средства от реализации имущества должны быть зачислены на расчетный счет, с которого в первую очередь погашается задолженность по деликтным обязательствам (ущерб имущества, здоровью и т.д.), выплата заработной платы своим работникам, уплата налогов и сборов в бюджет и погашение кредиторской задолженности, находящаяся в исполнительной или судебной стадии, затем остальные требования кредиторов.

Вышеперечисленные действия / бездействия позволяют исключить или минимизировать привлечения руководителя Должника к субсидиарной ответственности, так как руководителю не составит сложности доказать, что им были совершены действия, направленные на уменьшение кредиторской задолженности и сохранения имущественного положения Общества.

2. Нормами действующего законодательства предусмотрено, что хозяйственное общество обязано вести бухгалтерский и налоговый учет, сдавать своевременно налоговую отчетность, уплачивать соответствующие налоги и сборы. Следовательно все показатели по основным средствам, запасам, выручке, дебиторской и кредиторской задолженности, прибыли и убыткам должны быть зафиксированы в соответствующей отчетности – бухгалтерский баланс, которая по результатам каждого года составляется и подается в налоговый орган. Следовательно, из бухгалтерского баланса Общества руководитель Должника может объективно установить положение дел в Обществе и спрогнозировать дальнейшую деятельность на следующий год. В случае, если Общество преимущественно имеет долговую нагрузку как в краткосрочной, так и долгосрочной перспективе, а также основные средства, запасы и дебиторская задолженность находятся в минимальном остатке, в данном случае проще говорить, что пассивы равны или превышают активы, а показатели отчетности предприятия с начала года показывают убыток, то Общество соответствует признакам банкротства. Таким образом, у директора Общества после составления годового баланса с отрицательными показателями (убытком) возникает обязанность в течении 30 календарных дней обратиться с заявлением в арбитражный суд на банкротство Общества. В случае, если руководителем должника является не одно и тоже лицо, что и учредитель, то руководителю необходимо в письменной форме доложить своим учредителям о состоянии Общества, созвать собрание учредителей, на котором поставить вопрос об обращении в арбитражный суд на банкротства Общества либо о дополнительном финансировании Общества за счет средств учредителей с целью проведения расчетов с «горячими кредиторами», которые не требуют отлагательств. При этом доклад учредителям необходимо делать в письменной форме с фиксацией данного документа, с целью дальнейшего хранения на случай банкротства Общества и исключения риска быть привлеченным к субсидиарной ответственности по долгам Общества как руководитель Должника.

При этом стоит отметить, что обратиться в арбитражный суд необходимо в случае отсутствия дополнительного финансирования в течении 30 дней с момента составления и подачи в налоговый орган бухгалтерского баланса. В случае игнорирования данной обязанности руководитель Должника рискует быть привлеченным к субсидиарной ответственности за долги Общества только на этом основании.

Что делать если есть риски банкротства

Если учредители не дают согласия на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом) то у руководителя есть несколько вариантов действий:

1. В письменной форме уведомить собственников бизнеса об угрозе банкротства и написать заявление об увольнении

2. Составить в письменной форме план восстановления платежеспособности Общества и утвердить его с учредителями Общества. Данный план должен содержать ориентировочные сроки выхода Общества из кризиса и восстановление его платежеспособности перед кредиторами, такой план может содержать в том числе получение дополнительного финансирования в кредитных организациях, если условия этого финансирования будут легче чем продажа основных средств, либо план может предусматривать реализацию основных средств и запасов, постепенное сокращение штата работников. То есть все действия должны быть направлены на погашение текущей кредиторской задолженности, реструктуризации долгов и увеличение финансовых показателей с целью исключения возможности подачи заявления на банкротство со стороны кредиторов и как следствия привлечения руководства Общества к субсидиарной ответственности.

Вышеуказанные действия помогут руководителю Общества доказать отсутствие намерений причинить имущественный вред Обществу и кредиторам Общества, а равно отсутствие виновных действий/бездействий, влекущих возможность привлечения руководителя Общества к субсидиарной ответственности, даже при невозможности погашения всех требований, включенных в реестр требований кредиторов.

Статью подготовил: Эксперт по сопровождению дел о банкротстве – Сафронов Ярослав Валерьевич. Опыт практики по сопровождению дел о несостоятельности (банкротстве) с 2009 г.

Вы можете обратиться ко мне по любому юридическому вопросу. Я действительно решаю проблемы. Всегда на связи по тел. 8-950-739-22-01, viber, whatsApp или на e-mail: jurist177@yandex.ru https://www.instagram****.com/safronov_bankrotmag/

Данная статья является моим авторским произведением. Затронутые в ней темы будущих статей также являются идеей автора и их использование возможно только с его согласия. Копирование или распространение другим образом моей публикации возможно только с согласия автора. Опубликование ее на сайте 9111, в контакте и в журнале "Юридическая книга" осуществлено лично мной на моей странице с согласия владельцев сайта. Жду Ваших отзывов на мою публикацию, вопросов для обсуждения.