В чём риски займов? 

Мы живём и работаем в России, считая, что существуют некие правила, а их нет. Приходит налоговый инспектор и переквалифицирует вашу сделку, так, как ему хочется. Особенно просто это сделать с прославленным договором займа, так любимым счетоводами и бенефициарами всея Руси.

У этой конструкции на много плюсов есть один большой минус, чтобы предполагаемый результат оказался равным нулю. И минус этот в примитивности составляемых сторонами договоров.

Рассмотрим самую банальную ситуацию. Контора не платит дивиденды учредителям, однако они постоянно получают новые займы. Не совершайте классическую ошибку всех умников: не думайте, что нет людей умнее вас. Налоговикам известно, что учредители стремятся получать деньги иными способами, дабы не платить налоги. Например, под видом бессрочных займов. Но только налоговая выгода не может быть самостоятельной деловой целью (определение ВС от 19.07.2021 № 302-ЭС 21-11182).

В учете нельзя проводить документы, которые содержат притворные операции (письма Минфина от 25.07.2019 № 07-01-09/55572, от 20.10.2017 № 03-03-06/1/68944). Когда инспекторы обнаружат признаки обмана, то вправе самостоятельно изменить юридический статус сделки (подп. 3 п. 2 ст. 45 НК, п. 77 постановления ВС от 23.06.2015 № 25).

Если займы оформлены с учредителем формально, без цели возврата, судьи встанут на сторону налоговиков. Признаки притворной сделки: компания не платит учредителям дивиденды, вместо этого постоянно выдает новые займы, учредитель займы вернуть не способен, так как у него отсутствуют иные доходы (определение ВС от 09.04.2019 № 307-ЭС 19-5113).

С другой стороны, чтобы переквалифицировать сделку, инспекторы обязаны доказать, что учредитель изначально не собирался и не собирается возвращать деньги (п. 6 ст. 108 НК, письма ФНС от 10.09.2021 № СД-4-2/12900@ и Минфина от 31.05.2021 № 03-03-06/1/42057). Главная идея инспектора: «не подумайте, что я вам не доверяю, но я вам не доверяю». Чтобы сомнений не было, условия договоров займа должны соответствовать нормам ГК. Так, деньги должны быть выданы на определенный срок, на возвратной основе и, например, с обязательством по уплате процентов. Если заем — реальная сделка, по нему платят проценты, и учредитель реально погашает свой долг.

При таких условиях судьи откажут в ее переквалификации (постановление АС ВВО от 18.07.2017 № Ф 01-2806/2017). Налоговики не вправе переквалифицировать операцию, если она соответствует своему действительному экономическому смыслу (п. 7 постановления ВАС от 12.10.2006 № 53).

Завтра поговорим про риски займов, предоставляемых учредителем.