Майнинг — это разновидность активной деятельности человека в информационном пространстве и обязательно в таком сегменте, как интернет, которая в результате (заслуженно или нет — вопрос второй) приводит к приобретению этим деятелем криптовалюты в собственное владение.
Как мы отмечали выше, российские власти спят и видят, чтобы признать добычу полезных ископаемых налогооблагаемой и подлежащей государственному регулированию (или даже лицензированию — разрешению!) видом предпринимательской деятельности. Но так ли это на самом деле?
Юристы-ученые справедливо отмечают, что деятельность, связанная с передачей товаров, оказанием услуг и выполнением работ, берет свое начало с начала возникновения торговой деятельности, что, в свою очередь, привело к возникновению многообразных и сложных отношений. Внутри государства между различными субъектами в связи с торговым оборотом. Для осуществления хозяйственных операций были разработаны правила делового оборота, некоторые из которых стали законами. В дальнейшем такая деятельность регулировалась не только внутренним правом каждого государства, но и внешним правом, которое совместно разрабатывалось различными государствами.
Кроме того, в настоящее время большинство отношений, связанных с осуществлением физическими, гражданами и юридическими лицами коммуникативных отношений по организации сделок, предложений о купле-продаже товаров, либо реализации услуг, деловых отношений, основаны по использованию сети Интернет, мобильной связи. Таким образом, различные технические и технологические решения становятся не только средством глобального поиска партнеров, но и площадкой для ведения бизнеса, кроме того, технологии служат средством разрешения конфликтов и площадкой для разрешения споров.
Например, технические и технологические решения, обеспечивающие возможность оплаты товаров, услуг, работы через электронные каналы связи, создание новых видов платежей — криптовалюта (биткоин), электронные деньги, новые виды отношений — использование электронных платежей. Системы, функционирование интернет-СМИ, кибермошенничество, «брак аватаров и их развод, приобретение виртуальной недвижимости и ее хищение», новые субъекты — информационный посредник, лицо, предоставляющее услуги в сети Интернет, хостинг-провайдер, блогер и намного больше.
При этом деятельность субъектов, осуществляемая в сети Интернет, связана не только с осуществлением предпринимательской деятельности, но и с ведением экономической деятельности. В связи с этим необходимо рассмотреть вопросы торговой деятельности физических лиц, осуществления предпринимательской деятельности и предпринимательской деятельности через сеть Интернет, а также рассмотреть термин, определяющий эти отношения.
Пункт 1 ст. 34 Конституции РФ определяет принцип свободы каждого человека на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной экономической деятельности.
Ученые правильно пишут, что предпринимательская деятельность является сложной категорией, ее можно рассматривать в разных аспектах: организационном, экономическом, правовом и т. д. В связи с этим предпринимательское право регулирует разнородные отношения в сфере экономики: горизонтальные и вертикальные предпринимательские, а также внутри компании. Используются также производные юридические конструкции — предпринимательская деятельность гражданина без образования юридического лица, несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя, незаконное предпринимательство, предпринимательские риски и др.
Гражданское законодательство РФ определяет предпринимательскую деятельность как самостоятельную, осуществляемую на свой страх и риск, направленную на получение систематической прибыли от использования имущества, реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в соответствии с установленном порядке (п. 1 ст. 2 ГК РФ), вид деятельности и наименования ее субъектов, к которым относятся граждане — индивидуальные предприниматели (ст. 23 ГК РФ) и коммерческие организации (ч. 1 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации). В то же время в гражданском законодательстве используются и другие термины, такие как «деятельность коммерческих организаций», «хозяйственная деятельность», однако без раскрытия этих понятий.
Высший Арбитражный Суд уточняет понятие обычной хозяйственной деятельности как сделки «по приобретению сырья и материалов, необходимых для производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредита в счет оплаты текущих операций (например, для приобретения оптовых партий товаров для их последующей реализации путем розничной реализации)». Как видно из разъяснения Высшего Арбитражного Суда, критерии получения прибыли не учитываются, т.е. хозяйственной деятельностью могут заниматься как коммерческие, так и некоммерческие организации.
Различают также торговую деятельность, коммерческую деятельность и т. п., которые наряду с предпринимательской деятельностью относятся к разновидностям экономической деятельности.
Некоторые авторы даже указывают нам на существование такого понятия, как «электронная деловая деятельность», которая «связана с различными сложными и многогранными экономическими отношениями, но технологии, которые используются для организации этих отношений, во многом определяют специфику их регулирования. Например, использование протокола tor позволяет реализовать анонимность в сети, пиринговые сети (peer-to-peer network) затрудняют поиск и идентификацию участников, нарушителей, технологию аутентификации и т.д. , облачные вычисления затрудняют обеспечение безопасности информации, размещенной в облаке.
В связи с этим совершенно непонятны критерии и основания для будущего отнесения российским законодателем деятельности по добыче криптовалюты к предпринимательской деятельности.
Более того, с самим определением предпринимательской деятельности, указанным в ч. 1 ст. 50 ГК РФ для майнинга криптовалют, связаны какие-то совершенно необъяснимые вещи.
Итак, первый признак – самостоятельность деятельности. Вроде бы присутствует, хотя деятельность по майнингу ведется в какой-то системе электронных данных — такова технология блокчейн.
Второй признак – осуществление деятельности на свой страх и риск. Поскольку майнинг гарантирован определенными действиями и затратами (время и электроэнергия), то речь идет не о риске, а о затратах. Далее деятельность должна быть направлена на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
При добыче криптовалют очевидно, что о систематическом получении прибыли речи быть не может вообще, покупается криптовалюта, а не фиатные деньги. При этом они явно не приобретаются в результате использования имущества, реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг.
С таким же успехом можно считать предпринимательской деятельность ЦБ России как заказчика и фабрики Гознак как подрядчика по печатанию банкнот Банка России!
Наконец, есть еще один формальный признак: данная деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном порядке (п. 1 ст. 2 ГК РФ), а субъектами деятельности являются граждане - индивидуальные предприниматели (ст.23 ГК РФ) и коммерческих организаций (ч.1 ст.50 ГК РФ). Понятно, что регистрация — вопрос времени, но добычей криптовалюты по-прежнему в основном занимаются физические лица и занятие данным видом деятельности при определенных условиях может считаться незаконным предпринимательством в уголовно-правовом смысле.
Что такое майнинг? Это зависит от того, каков его конечный результат — криптовалюта.
Если рассматривать криптовалюту как провалюту будущего мира, то ее первичное производство — это эмиссионная экономическая деятельность. Если криптовалюта является собственностью, то это творческая, информационная, технологическая интернет-деятельность по созданию этой собственности. В альтернативных подходах к определению сущности криптовалюты, приведенных нами в предыдущем пункте, майнинг представляет собой не экономико-правовую, а технологическую деятельность (собственно технологию), направленную, в том числе, на обеспечение платежей путем открытия счетов.
Правительство уже готовится к «борьбе с майнингом».
В частности, Минкомсвязь планирует создать специальную систему для выявления майнеров (тех, кто «добывает» криптовалюту), сообщают «Ведомости» со ссылкой на концепцию регулирования майнинга, которую готовит ведомство. Подлинность документа подтвердили два источника, знакомых соответственно с текстом и с подготовкой концепции.
Кроме того, майнинг будет облагаться налогом. Однако для начала майнерам будут предоставлены два года налоговых каникул с обязательной отчетностью. Тогда они будут обязаны платить налог на прибыль, а НДС разрешат не платить. Параметры сбора налога концепцией Минсвязи не определены. Сам документ также пока не утвержден — его планировалось доработать и внести в правительство до 1 февраля 2018 года, но этого не произошло.
Дмитрий Мариничев, интернет-омбудсмен и владелец Radius Group, уверен, что вычислить майнеров, которые будут прятать оборудование среди других крупных потребителей энергии, таких как дата-центры, например, практически невозможно: придется приходить и проверять всех на наличие наличие майнингового оборудования. Он отметил, что домашний майнинг легче идентифицировать из-за неуклонно растущего потребления электроэнергии. Рассчитать майнера по структуре энергопотребления несложно, соглашается собеседник «Ведомостей» из крупной энергетической компании.
Таким образом, майнинг — это своего рода активная деятельность человека в информационном пространстве и обязательно в таком сегменте, как Интернет, которая в результате (заслуженно или нет — вопрос второй) приводит к приобретению этим деятелем криптовалюты в его собственное владение.
Мы считаем, что отнесение майнинга к предпринимательской деятельности, каков бы ни был подход к определению сущности криптовалюты, совершенно неверно и не соответствует ни смыслу этого понятия, ни действующему законодательству РФ.
На наш взгляд, майнинг (с этих позиций) представляет собой иную (по отношению к предпринимательской) хозяйственную деятельность.
Налогообложение майнинга (деятельности, не создающей прибавочной стоимости) с точки зрения здравого смысла вряд ли возможно и не соответствует основным принципам права.
При этом в первом квартале 2018 года стало известно, что Минфин России рассматривает возможность разрешения торговли криптовалютой на отдельных территориях в России, сообщил журналистам заместитель главы ведомства Алексей Моисеев, передает РИА Новости. По его словам, министерство рассматривает Калининград, а также Российский и Октябрьский острова для реализации организованной торговли цифровой валютой. «Конечно, мы считаем, что этот обмен должен быть разрешен в России», — заверил Моисеев. «По сути законопроект, который мы разместили («О цифровых финансовых активах»), предусматривает продажу [криптовалют] на организованных аукционах», — добавил он, подчеркнув, что «может быть, это будет не на общей территории, "но будет существовать "в пределах особых территорий, типа Свободного порта Владивосток".
При этом в ЦБ, как напомнил Моисеев, такую инициативу не поддерживают. 1 февраля 2018 г. первый заместитель председателя Банка России Ольга Скоробогатова заявила, что регулятор по-прежнему выступает против возможности обменных операций с криптовалютами в пределах страны. По словам Моисеева, в Москве уже действуют несколько тысяч обменников, которые, по сути, предоставляют услуги обмена криптовалют за рубежом. «И никакой проблемы в этом нет», — добавил замминистра. Моисеев видит задачу Минфина в том, чтобы «несколько обелить этот рынок». Установление в России законодательного запрета на совершение таких сделок, как предупредили в Минфине, уведет рынок в тень и будет стимулировать использование криптовалют «в качестве инструмента для обслуживания нелегального бизнеса, а также легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма».
Подход все-таки более чем странный: или должна быть единая и понятная система налогообложения майнинга или же запрет такого рода деятельности. Введение же «криптоофшоров» с одной стороны де-факто признает криптовалютный рынок, но де-юре ограничивает его некими территориями, что в условиях свободного интернета попросту невозможно.
Максуров, А. А. Блокчейн, криптовалюта, майнинг: понятие и правовое регулирование / А. А. Максуров. – 3-е изд. – Москва: Дашков и К°, 2022. – 212 с. – (Научные издания)
