В настоящей статье хотелось бы осветить различия корпоративного права России и Беларуси (далее по тексту – РБ). В ходе работы над проектом, суть которого заключается в инвестициях в стартап на территории РБ, было выявлено, что хоть оба государства имеют общую правовую основу, однако ряд положений закона и некоторые нюансы существенно различаются.
1. Принятие решений обществом/ продажа доли
Первое, что бросается в глаза, для указанных выше действий не требуется нотариального удостоверения. При заключении ДКП доли информация передается только в ЕГР (аналог ЕГРЮЛ), где ведется учет участников. Какого-либо другого аналога удостоверения нет, хотя никто не запрещает добровольно обратиться к нотариусу.
В случае смены собственника имущества юридического лица, изменения состава его участников, такое юридическое лицо обязано в двухмесячный срок внести изменения и (или) дополнения в устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) и представить их для государственной регистрации.
Для этого директор или доверенное лицо ООО в присутствии нового учредителя предоставляют в регистрирующий орган:
изменения и (или) дополнения в двух экземплярах, которые должны быть оформлены в виде приложений к уставу (учредительному договору - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), без нотариального заверения, их электронная копия (в формате.doc или.rtf). По желанию коммерческой, некоммерческой организации устав (учредительный договор)
оригинал либо копи. Платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины;
Уполномоченный сотрудник регистрирующего органа в день подачи документов, представленных для государственной регистрации, ставит на уставе (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) юридического лица штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, выдает один экземпляр устава (учредительного договора) лицу, его представившему.
Это также относится к решениям общества. Достаточно будет подписи секретаря и председателя собрания. В случае, если это требуется, то необходимо будет передать информацию в ЕГР, но не более того.
2. Корпоративный договор
В РБ предусмотрены статьи 90.1 (акционерное соглашение) и 111.1 (Договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью) Закона РБ «О хозяйственных обществах». Первое, что следует из диспозиции данных норм, так это, что такой договор может быть заключен только между участниками/акционерами общества. В РФ же, напротив, третьи лица могут быть участниками корпоративного договора (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ).
Данная особенность корпоративного договора крайне важна для инвесторов и кредитных организаций, так как позволяет им защитить свои права. Так, для инвестора в рамках корпоративного договора может быть предусмотрено право на получение информации и документации общества, право вето, право на преимущественное приобретение долей/акций иных участников. Дополнительно можно обязать участников оформить права интеллектуальной деятельности, ограничить процент по займу от участников и так далее.
Также участники и акционеры не могут заключить корпоративный договор до создания общества, как это предусмотрено в РФ (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ). Настоящее ограничение не является столь существенным, поскольку учредители общества, если решили действовать на основе корпоративного договора, заключат его сразу после создания общества, а уже потом будут вкладываться в общество. Однако для сторонних инвесторов, с учётом изложенного выше, такая возможность является довольно важной.
3. Конвертируемый заем
В настоящее время в ГК РБ отсутствует правовое регулирование в части договора конвертируемого займа (далее по тексту - ДКЗ), однако положения о конвертируемом займе нашли своё отражение в Декрете от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» и Указе Президента РБ от 12.03.2017 № 166 «О совершенствовании специального правового режима китайско-белорусского индустриального парка «Великий камень»», но они действуют исключительно для резидентов специальных экономических зон: Индустриальный Парк «Великий камень» и Парк высоких технологий.
В целом правовое регулирование схоже с российским, однако имеются некоторые существенные различия.
А. Механизм конвертации
В РБ отсутствует необходимость нотариального удостоверения, о чем указывалось выше.
В РФ, если наступили условия конвертации, то заимодавец может подать через нотариуса заявление об увеличении уставного капитала. Нотариус не позднее одного рабочего дня после этого направляет заемщику уведомление о том, что заимодавец предъявил такое требование.
В РБ же заемщик обращается напрямую в общество, которое уже принимает решение об увеличении уставного капитала/выпуске акций.
Стоит отметить, что юридическое лицо в обоих случаях может возражать против конвертации, в связи с чем у инвестора не получится конвертироваться в тот момент, когда он планировал. Для этих ситуаций предусматриваются механизмы защиты в ДКЗ, однако в любом случае придется обращаться в суд либо для понуждения к действию, либо для взыскания денежных средств по займу.
Б. Право/ обязанность конвертации
Обратимся к п. 2.9. Указе президента РБ от 12.03.2017 № 166: «по договору конвертируемого займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги, а заемщик при наступлении определенного договором обстоятельства, в том числе зависящего от воли заемщика и (или) заимодавца, либо при совершении заемщиком или третьими лицами определенных договором действий передает заимодавцу принадлежащие заемщику акции, долю (часть доли) в уставном фонде заемщика, находящиеся на балансе заемщика, либо увеличивает уставный фонд на сумму конвертируемого займа с передачей заимодавцу акций, эмитентом которых является заемщик, доли (части доли) в уставном фонде заемщика».
А теперь посмотрим п. 1 ст. 32.3 ФЗ «Об акционерных обществах»: «договором конвертируемого займа признается договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от заемщика, являющегося непубличным обществом, размещения займодавцу дополнительных акций определенной категории (типа)».
Из этого следует, что в РБ можно обязать инвестора конвертировать заем (если это предусмотрено в договоре), в то время как в РФ конвертация является правом инвестора, поскольку это прямо предусмотрено в законе.
Руководствуясь принципом свободы договора, такую обязанность, конечно, можно предусмотреть в ДКЗ, однако совершенно не ясно, согласится ли с подобным суд.
Модель, предусмотренная в РБ, безусловно дает сторонам большие возможности по определению условий ДКЗ.
Отдельно стоит отметить, что принят Закон РБ от 13.11.2023 № 312-З «Об изменении кодексов», который вступает в силу 19.11.2024. Данным законом предусмотрено введение ДКЗ в ГК РБ. Дополнительно вводятся опцион и опционный договор.
4. Иные различия
А. Выход участника из общества является его правом и не может быть ограничен (ст. 93 ГК РБ; ст. 103 закона О хоз. обществах), как то предусмотрено в РФ (п. 1 ст. 26 Закона об ООО)
Б. В РФ доля учредителя общества предоставляет право голоса в пределах как оплаченной, так и неоплаченной части, принадлежащей ему доли (п. 3 ст. 16 закона об ООО). В РБ такое право не предусмотрено.
Подведем итог
Казалось бы, практически одинаковые нормы права, однако как небольшие отличия могут изменить общую ситуацию. В целом можно сказать, что в Беларуси у инвестора меньше прав и он меньше защищен, что, безусловно, препятствует инвестициям, но при этом вносятся изменения, которые, возможно, в будущем улучшат ситуацию.
Спасибо за публикацию