Ассоциация юристов "Бизнес + право"
Кому будет полезна информация:
- ретейлерам, магазинам розничной торговли, сетям магазинов розничной торговли, работающим по договорам франчайзинга (договорам коммерческой концессии).
Проблема
Клиентом - сетью магазинов одежды и аксессуаров (далее – сеть магазинов) - заключён договор коммерческой концессии (далее - договор коммерческой концессии) для осуществления розничной продажи одежды и аксессуаров, в соответствии с условиями которого а) правообладатель (далее - франчайзер) предоставляет сети магазинов право использования комплекса исключительных прав, в том числе, товарного знака, для осуществления деятельности сети магазинов одежды и аксессуаров; b) срок использования комплекса исключительных прав - 5 лет с даты заключения договора коммерческой концессии, территория использования комплекса исключительных прав - г. Москва, Московская область; с) франчайзер вправе осуществлять проверки деятельности сети магазинов одежды и аксессуаров с целью мониторинга соблюдения условий договора коммерческой концессии, в частности, отсутствия нарушений способов, порядка использования сетью магазинов одежды и аксессуаров комплекса исключительных прав; d) размер ежемесячного вознаграждения (роялти) франчайзера за предоставление права использования комплекса исключительных прав - 5% от совокупной прибыли, полученной сетью магазинов одежды и аксессуаров в результате осуществления деятельности с использованием комплекса исключительных прав за один календарный месяц, если размер совокупной выручки не превышает 10 000 000 руб., 7% от совокупной прибыли, полученной сетью магазинов одежды и аксессуаров в результате осуществления деятельности с использованием комплекса исключительных прав за один календарный месяц, если размер совокупной выручки не превышает 15 000 000 руб., 10% от совокупной прибыли, полученной сетью магазинов одежды и аксессуаров в результате осуществления деятельности с использованием комплекса исключительных прав за один календарный месяц, если размер совокупной выручки превышает 10 000 000 руб.; е) в случае прекращения договора коммерческой концессии по инициативе сети магазинов одежды и аксессуаров сеть магазинов одежды и аксессуаров обязана выплатить франчайзеру отступное в размере 10 000 000 руб. в течение 15 календарных дней с даты предъявления франчайзером требования о выплате отступного. Сетью магазинов одежды и аксессуаров осуществлялось выполнение условий договора коммерческой концессии надлежащим образом, в частности, были открыты и функционировали на территории Москвы и Московской области 12 магазинов одежды и аксессуаров выполнялись выплаты франчайзеру вознаграждения (роялти) за предоставление права использования комплекса исключительных прав в порядке, размерах, сроки, установленных договором коммерческой концессии.
По истечении 3 лет с даты заключения договора коммерческой концессии сетью магазинов одежды и аксессуаров были получены от франчайзера акты проверок франчайзером деятельности магазинов одежды и аксессуаров и досудебная претензия следующего содержания: а) на основании п. 2.6. договора коммерческой концессии франчайзером были выполнены проверки деятельности сети магазинов одежды и аксессуаров, в результате которых франчайзером выявлено, что в нарушение условий договора коммерческой концессии, письменных предостережений франчайзера сетью магазинов одежды и аксессуаров была прекращена деятельность 5 магазинов одежды и аксессуаров (подтверждается фотографиями, демонстрирующими факт отсутствия деятельности 5 магазинов одежды и аксессуаров, актами проверок франчайзером деятельности сети магазинов одежды и аксессуаров), что является частичным отказом сети магазинов одежды и аксессуаров от исполнения договора коммерческой концессии в одностороннем порядке (в соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, других правовых актов, при отсутствии таких условий, требований - в соответствии с обычаями делового оборота или требованиями, обычно предъявляемыми к исполнению таких обязательств; в соответствии со ст. 310 Гражданского кодекса РФ односторонний отказ от исполнения обязательства, одностороннее изменение условий обязательства не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законодательством); f) в соответствии с п. 1 ст. 407 Гражданского кодекса РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ, другими законами, правовыми актами или договором. В соответствии со ст. 409 Гражданского кодекса РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного - выплатой денежных средств или передачей другого имущества. В соответствии с п. 1 ст. 1037 Гражданского кодекса РФ каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, вправе отказаться от договора в любое время, уведомив об этом другую сторону не позднее, чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения выплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного. В соответствии с п. 7.2. договора коммерческой концессии в случае прекращения договора коммерческой концессии по инициативе сети магазинов одежды и аксессуаров сеть магазинов одежды и аксессуаров обязана выплатить франчайзеру отступное в размере 10 000 000 руб. в течение 15 календарных дней с даты предъявления франчайзером требования о выплате отступного; g) франчайзер требует выплаты сетью магазинов одежды и аксессуаров отступного в размере 10 000 000 руб. в течение 15 календарных дней с даты получения сетью магазинов одежды и аксессуаров досудебной претензии. Требования досудебной претензии франчайзера были оставлены сетью магазинов одежды и аксессуаров без удовлетворения. По истечении 30 календарных дней с даты направления досудебной претензии франчайзер обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании с сети магазинов одежды и аксессуаров упущенной выгоды в размере 10 000 000 руб. на основании того, что выплата отступного в соответствии с п. 7.2. договора коммерческой концессии является мерой, направленной на возмещение убытков франчайзера в виде доходов, не полученных франчайзером в результате отказа сети магазинов одежды и аксессуаров от исполнения договора коммерческой концессии в одностороннем порядке, т. е. упущенной выгоды.
Риски
- убытки сети магазинов одежды и аксессуаров в виде выплаты отступного по договору коммерческой концессии в случае удовлетворения исковых требований франчайзера;
- формирование «bad practice» для недобросовестных франчайзеров;
- репутационные риски сети магазинов одежды и аксессуаров.
Варианты решения
Сети магазинов одежды и аксессуаров следует обосновать отзыв на исковое заявление франчайзера (ответ на досудебную претензию – при урегулировании спорной ситуации в досудебном порядке) следующими доводами.
В соответствии со ст.1027 Гражданского кодекса РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). В соответствии со ст. 1030 Гражданского кодекса РФ по договору коммерческой концессии вознаграждение может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых, периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, в другой форме, предусмотренной договором коммерческой концессии. Сетью магазинов одежды и аксессуаров осуществлялось выполнение условий договора коммерческой концессии надлежащим образом, в частности, выполнялись выплаты франчайзеру вознаграждения (роялти) за предоставление права использования комплекса исключительных прав в порядке, размерах, сроки, установленных договором коммерческой концессии (подтверждается платёжными поручениями). Соответственно, а) довод франчайзера об отказе сети магазинов одежды и аксессуаров от исполнения договора коммерческой концессии в одностороннем порядке является безосновательным; b) договор коммерческой концессии не может считаться прекратившим действие по инициативе сети магазинов одежды и аксессуаров, в связи с чем требование франчайзера о выплате отступного на основании п. 1 ст. 1037 Гражданского кодекса РФ, п. 7.2. договора коммерческой концессии является необоснованным.
В соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Таким образом, т. к. возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, лицу, предъявившему требование о взыскании убытков необходимо доказать факты наличия одновременно следующих обстоятельств: факт наличия у истца убытков, размер убытков, факт совершения ответчиком неправомерных действий, факт наличия причинно-следственной связи между совершением ответчиком неправомерных действий (бездействия) и наличием у истца убытков. Франчайзером в нарушение п. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ не представлены доказательства факта наличия у него убытков, размера убытков, факта совершения сетью магазинов одежды и аксессуаров неправомерных действий (бездействия), факта наличия причинно-следственной связи между совершением сетью магазинов одежды и аксессуаров неправомерных действий (бездействия) и наличием у франчайзера убытков. Соответственно, требование франчайзера о взыскании с сети магазинов одежды и аксессуаров убытков в виде упущенной выгоды необоснованно.
В нашем случае франчайзером были представлены фотографии, демонстрирующие, по мнению франчайзера, факт прекращения деятельности 5 магазинов одежды и аксессуаров. Оспаривая применимость фотографий в качестве доказательств, мы обратили внимание суда на то, что фотографии сделаны с внешней стороны зданий (торговых центров), в которых расположены магазины одежды и аксессуаров, отсутствуют фотоизображения помещений непосредственно магазинов одежды и аксессуаров, по виду, состоянию которых можно было бы сделать вывод о наличии/отсутствии деятельности по розничной продаже одежды, аксессуаров, фотоизображения не содержат информации о датах, времени, местах (адресах) фотосъёмок. Соответственно, фотографии не могут быть рассмотрены как достоверное доказательство факта прекращения деятельности 5 магазинов одежды и аксессуаров.
Оспаривая применимость актов проверок франчайзером деятельности сети магазинов одежды и аксессуаров в качестве доказательств, мы обратили внимание суда на то, что акты проверок составлены представителями франчайзера без участия представителей сети магазинов одежды и аксессуаров (в одностороннем порядке), не подписаны со стороны сети магазинов одежды и аксессуаров, соответственно, не могут считаться однозначным, достоверным подтверждением факта прекращения деятельности 5 магазинов одежды и аксессуаров.
https://businessandlaw.ucoz.net/index/dlja_retejla_v_t_ch_pishhevoj_produkcii/0-63
