Ассоциация юристов "Бизнес + право"
Кому будет полезна информация:
- продавцам, дистрибьюторам, разработчикам программного обеспечения, компаниям-покупателям программного обеспечения.
Проблема
Клиентом – компанией, осуществляющей деятельность по розничной реализации товаров (далее – покупатель ПО), - был заключён с компанией, осуществляющей реализацию программного обеспечения собственной разработки (далее – продавец ПО), договор. В соответствии с условиями договора покупателем ПО были приобретены у продавца ПО: комплект программного обеспечения -CRM – системы реализации товаров в объекте торговли (основной функционал: учёт реализации товаров, учет товаров на складе, учёт возвратов товаров, формирование отчётов) (далее – ПО) – 2 «кабинета продавцов», базовая версия, 1 «кабинет руководителя», базовая версия, планшеты Tablet computer series, сканеры штрих-кода Netum, термо-принтеры для печати этикеток (далее – оборудование). Покупателем ПО была осуществлена оплата ПО, оборудования в полном размере в сроки, установленные договором. Продавцом ПО зарегистрирован хостинг-аккаунт для Покупателя ПО, предоставлен доступ к ПО, переданы планшеты, сканеры штрих-кода, термо-принтеры для печати этикеток. При использовании ПО покупателем ПО были выявлены недостатки ПО: отсутствие возможности использования функций математического сложения, учета товара, сохранения информации о стоимости, артикуле, количестве товара, в частности, при возврате товара, разграничения уровней доступа для продавца и руководителя, передачи информации на кассовый аппарат, формирования штрих-кодов; отсутствует возможность использования ПО на разных видах носителей; при формировании отчётов присутствует большое количество математических ошибок; в комплекте ПО присутствует 1 кабинет продавца, базовая версия, 1 кабинет руководителя, базовая версия. В сопроводительных документах к планшетам, сканерам штрих-кода отсутствует информация на русском языке, в декларациях соответствия на аккумуляторные батарейки планшетов, сканеров штрих-кода отсутствует информация на русском языке. Таким образом, невозможно использование ПО для учета товаров, денежных средств, при использовании ПО отсутствует возможность обеспечения конфиденциальности информации. Покупателем ПО было направлено продавцу ПО уведомление, содержащее информацию о том, что в связи с наличием существенных недостатков невозможно использование ПО в соответствии с целевым назначением. Продавцом ПО был направлен покупателю ПО ответ на уведомление, содержащий информацию о том, что ПО надлежащего качества размещено в хостинг-аккаунте покупателя ПО, качество функционала ПО соответствует требованиям к качеству, установленным условиями договора. Покупателем ПО было направлено продавцу ПО соглашение о расторжении договора. Продавцом ПО не было подписано соглашение о расторжении договора, не был предоставлен мотивированный отказ от заключения соглашения о расторжении договора.
Риски:
- убытки покупателя ПО в размере стоимости ПО, оборудования, приобретённых на основании договора.
Варианты решения
Покупателю ПО следует представить в арбитражный суд исковое заявление о расторжении договора, возврате оборудования продавцу ПО, взыскании с продавца ПО неосновательного обогащения - денежных средств, полученных в качестве оплаты ПО, оборудования, процентов за пользование чужими денежными средствами на основании п. 1 ст. 395 Гражданского кодекса РФ.
Исковые требования рекомендуется обосновать следующими доводами.
В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В соответствии со ст. 310 Гражданского кодекса РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Договор между покупателем ПО и продавцом ПО является смешанным договором, содержащим элементы договора купли-продажи и договора возмездного оказания услуг. В соответствии с п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. В соответствии со ст. 783 Гражданского кодекса РФ к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (ст. 702-729 Гражданского кодекса РФ) и положения о бытовом подряде (ст. 730-739 Гражданского кодекса РФ), если это не противоречит ст. 779-782 Гражданского кодекса РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. В соответствии с п. 1 ст. 721 Гражданского кодекса РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий этого договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором подряда, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода. В соответствии со ст. 309, п. 1 ст. 723, ст. 783 Гражданского кодекса РФ у заказчика отсутствует обязанность по оплате услуг ненадлежащего качества, заказчик вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке, требовать осуществления исполнителем возврата денежных средств, выплаченных заказчиком в качестве оплаты услуг. В соответствии со ст. 456 Гражданского кодекса РФ продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи. В соответствии со ст. 506 Гражданского кодекса РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. В соответствии с п. 1 ст. 469 Гражданского кодекса РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. В соответствии с п. 4 ст. 469 Гражданского кодекса РФ, если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям. В соответствии с п. 1 ст. 470 Гражданского кодекса РФ товар, который продавец обязан передать покупателю, должен соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 469 Гражданского кодекса РФ, в момент передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не предусмотрен договором купли-продажи, и в пределах разумного срока должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно используются. В соответствии с п. 2 ст. 450 Гражданского кодекса РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором; существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. В соответствии с п. 4 ст. 453 Гражданского кодекса РФ в том случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства. В соответствии с п. 1 ст. 1102 Гражданского кодекса РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных ст. 1109 Гражданского кодекса РФ. Соответственно, в случае получения неравноценного встречного предоставления по договору сторона, передавшая в исполнение договора денежные средства или другое имущество, вправе требовать от другой стороны возврата переданных денежных средств или имущества в той мере, в какой встречное предоставление является неравноценным. В ПО, приобретенном покупателем ПО на основании договора, присутствуют существенные недостатки, делающие невозможным использование ПО в соответствии с целевым назначением. Оборудование, приобретенное покупателем ПО на основании договора, невозможно использовать в совокупности с ПО. В сопроводительных документах к оборудованию отсутствует информация об оборудовании, гарантийных обязательствах на русском языке. Таким образом, исковые требования покупателя ПО о расторжении договора, взыскании с продавца ПО неосновательного обогащения - денежных средств, полученных в качестве оплаты ПО, оборудования, являются обоснованными.
Покупателю ПО с целью предоставления доказательства наличия существенных недостатков ПО необходимо заявить ходатайство о назначении комплексной компьютерно-технической экспертизы на основании п. 1 ст. 65 ("каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений"), ст. 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ ("обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами"). На разрешение экспертной организации рекомендуется поставить следующие вопросы: реализация каких функций возможна при использовании базовой версии ПО; возможна ли реализация при использовании базовой версии ПО функций учета товаров, денежных средств, другой информации, внесённой пользователем; присутствуют ли в ПО "неработающие" функции, в частности, «ревизия товаров», «возврат товаров»; соответствует ли качество ПО требованиям, предъявляемым к программам учета товаров, денежных средств, в том числе, каким-либо обязательным требованиям, либо обычно предъявляемым требованиям к программам такого рода; сколько комплектов базовых версий ПО было установлено в хостинг-аккаунт покупателя ПО; соответствует ли предоставленный продавцом ПО объем доступа к ПО объему доступа "кабинет продавцов" (2 шт.), "кабинет руководителя" (1 шт.); присутствуют ли недостатки качества ПО, в частности, отсутствие возможности ручной корректировки внесённой информации (в том числе, о стоимости, артикуле, количестве товара, в частности, при возврате товара), отсутствие возможности использования ПО с кассовым аппаратом, отсутствие возможности создания штрих-кодов, применения штрих-кодов для учета и фиксации продаж, возвратов товаров с помощью ПО, математические ошибки, в частности, при формировании отчетов, отсутствие возможности использования ПО на разного рода носителях, отсутствие возможности разграничения уровней доступа к информации для «кабинета продавца» и «кабинета руководителя» (продавец может попасть в "кабинет руководителя» посредством изменения url-адреса страницы); оказывают ли влияние изменения кода базовой версии ПО на наличие недостатков ПО; присутствует ли возможность использования базовой версии ПО в совокупности с термопринтером и сканером штрих-кодов. В нашем случае в результате выполнения комплексной компьютерно-технической экспертизы было установлено, что а) в ПО присутствуют недостатки: некорректное исчисление размера выручки при формировании отчётов (ошибка не является закономерной, возникает случайным образом, т. е. является следствием ошибок в кодах ПО при осуществлении расчетов итоговых значений), отсутствует возможность добавления новых аккаунтов продавцов для использования в объектах торговли, при использовании функции "возврат товара" возникает возможность указать количество возвращенного товара, превышающее количество реализованного товара, присутствует возможность перейти из "кабинета продавца" в "кабинет руководителя" без ввода логина и пароля при замене в адресной строке слова «seller» на слово «manager», при добавлении информации о поступившем на склад товаре отсутствует возможность использования функции проверки наименования товара в информационной базе, поэтому существует возможность добавления информации об одном и том же товаре несколько раз, при добавлении информации о продаже товара существует возможность некорректного отображения информации о количестве полученных от покупателя денежных средств; b) невозможно использование ПО при реализации бизнес-процессов, при реализации которых обычно используется подобное предназначенное для автоматизации функционирования объектов торговли программное обеспечение, в частности, отсутствует возможность использования ПО при реализации бизнес-процессов списания, перемещения товара со склада, в ПО отсутствует функция вывода на печать товарного (кассового) чека, отсутствуют возможности учета кассы (приход, расход, кассация), вывода на печать Х-отчета, Z-отчета (закрытие смены), т. е. отсутствует возможность использования ПО совместно с термопринтером для печати этикеток и сканером штрих-кода (совместное использование возможно на персональном компьютере, для корректной печати этикеток, формирования штрих-кода необходимо редактирование макетов, функция ручного редактирования макетов этикеток отсутствует в ПО); с) ПО является WEB-приложением, т.е. сайтом, реализующим функционал программного обеспечения, не является программой учета (бухгалтерской, финансовой), поэтому отсутствуют установленные нормативно-правовыми актами требования, которым должно соответствовать ПО, содержание информации, размещённой на страницах WEB-приложения, не является нарушающим законодательство РФ; с целью проверки качества реализации ПО необходимо ознакомление с техническим заданием, на основании которого было разработано ПО; d) в хостинг-аккаунт покупателя ПО установлено одно WEB-приложение с правом доступа для 1 руководителя и 1 продавца посредством введения логина и пароля; е) в ПО присутствуют ошибки, в результате наличия которых ПО отсутствует возможность реализации части функций, свойственных программному обеспечению, предназначенному для учета товаров, денежных средств организациями, осуществляющими торговую деятельность; f) в сопроводительных документах к термопринтерам для печати этикеток, сканерам штрих-кода отсутствуют информация об обязательной сертификации, наличии деклараций о соответствии, в том числе, деклараций о соответствии элементов гальванических батарей, информация на русском языке о сроках эксплуатации, гарантийных сроках, информация о требованиях к безопасности.
На основании результатов экспертизы нами было заявлено о том, что исковое требование покупателя ПО о расторжении договора, возврате оборудования продавцу ПО (т. к. оборудование было приобретено покупателем ПО одновременно с ПО с целью их совместного использования), взыскании с продавца ПО неосновательного обогащения - денежных средств, полученных в качестве оплаты ПО, оборудования, являются обоснованными
В соответствии с п. 4 ст. 487 Гражданского кодекса РФ в случае, когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара и иное не предусмотрено законом или договором купли-продажи, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса РФ со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы. Покупатель ПО вправе требовать начисления процентов за пользование чужими денежными средствами на основании ст. 395 Гражданского кодекса РФ на подлежащую возврату сумму с момента получения предварительной оплаты с целью недопущения извлечения должником преимущества (выгоды) из незаконного или недобросовестного поведения, запрещённого п. 4 ст. 1 Гражданского кодекса РФ ("никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения").
https://businessandlaw.ucoz.net/index/part_15_dlja_razrabotchikov_programmnogo_obespechenija_kompanij_zanimajushhikhsja_tekhnicheskim_obsluzhivaniem_po/0-86
