Если у банка отозвали лицензию, как спасти сбережения?

С начала 2014 года Банк России отозвал лицензии более чем у сотни банков. У физических лиц в случае банкротства банка есть шанс получить вложенные деньги в пределах 1 млн 400 тыс. рублей (ч. 2 ст. 11 Федерального закона от 23.12.03 № 177 ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»). Остальную часть денег придется заявить в рамках процедуры банкротства банка. Компаниям повезло меньше — на них не распространяется страхование вкладов, и все их требования будут рассматриваться в рамках банкротного (ликвидационного) производства. Возможны самые непредсказуемые ситуации: например, по условиям договора с контрагентом денежные обязательства считаются исполненными только с момента поступления денег на расчетный счет контрагента, при этом компания перечислила крупный платеж на счет контрагента, а банк этого контрагента лишился лицензии. В такой ситуации получается, что деньги компании зависли в банке (и еще неизвестно, сможет ли она вернуть их в рамках банкротного процесса), при этом одновременно по условиям договора компания остается обязанной перед своим контрагентом. И это только одна из многочисленных ситуаций, с которыми можно столкнуться в случае отзыва у банка лицензии.

Процедура банкротства: как действовать компании после отзыва лицензии у банка.

Не позднее дня, следующего за днем отзыва у банка лицензии, Банк России назначает временную администрацию, которая в числе прочего выполняет функции руководства банком (п. 2 ст. 189.26 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее — закон № 127-ФЗ). Впоследствии в зависимости от того, способен ли банк рассчитаться со всеми кредиторами (что определяет временная администрация), Банк России инициирует либо процедуру банкротства, либо процедуру ликвидации. Впрочем, если в ходе ликвидации выяснится, что полный расчет с кредиторами невозможен, процедура банкротства может быть инициирована и на более поздней стадии. В любом случае соответствующая процедура вводится решением арбитражного суда. При этом временная администрация обязана направить объявление о своем назначении для публикации в газете «Коммерсантъ», в «Вестнике Банка России», а также в Банк России для включения этих сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (п. 11 ст. 189.32 закона № 127-ФЗ, распоряжение Правительства РФ от 21.07.08 № 1049-р).

Согласно статистике, опубликованной Банком России по состоянию на январь 2014 года, требования кредиторов третьей очереди к ликвидированным банкам удовлетворялись только на 5,7 процента. А объем удовлетворения требований всех кредиторов к банкам составил 10,9 процента (статистика «О ликвидации кредитных организаций» размещена на www.cbr.ru в разделе «Информация по кредитным организациям»).

Реестр требований кредиторов. Кредитор банка вправе предъявить свои требования временной администрации в период ее деятельности либо уже конкурсному управляющему в течение всего срока конкурсного производства (п. 1 ст. 189.85 закона № 127-ФЗ). Реестр требований кредиторов закрывается не ранее чем через 60 дней со дня опубликования сообщения о признании банка банкротом и об открытии конкурсного производства. Но точный срок будет указан в публикации (п. 2 ст. 189.85 закона № 127-ФЗ). В любом случае в интересах компании попасть в реестр кредиторов. Дело в том, что требования клиентов банка и большинства других его кредиторов включаются в третью очередь. Если их требования попадают «за реестр», то есть будут предъявлены уже после закрытия этого реестра, то они удовлетворяются только после полного удовлетворения всех требований кредиторов, учтенных в реестре (п. 11 ст. 189.96 закона № 127-ФЗ). То есть сначала деньги смогут получить те кредиторы банка, которые учтены в реестре, и только затем те, которые не вошли в него. Но исходя из практики, даже с кредиторами третьей очереди, учтенными в реестре, банк-банкрот рассчитывается редко. Кредиторы банков, находящиеся «за реестром», скорее всего не получат ничего.

Действия компании-кредитора банка. В минимальные сроки после отзыва у банка лицензии нужно обратиться к временной администрации или уже конкурсному управляющему (если не получилось обратиться раньше) с требованием о включении в реестр кредиторов (п. 12 ст. 189.32 закона № 127-ФЗ). В требовании необходимо указать сведения о компании, в том числе наименование, местонахождение, а также банковские реквизиты при их наличии (п. 12 ст. 189.32, п. 1 ст. 189.85 закона № 127-ФЗ). Определенной формы требования не установлено, но можно воспользоваться формой, размещенной на сайте Агентства по страхованию вкладов в разделе «Ликвидация банков» (www.asv.org.ru/liquidation/docs/). К требованию должны быть приложены документы, подтверждающие его обоснованность. Это могут быть вступившее в силу решение суда, определение о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда или иных судебных актов, а также другие документы (подлинники либо заверенные копии), подтверждающие обоснованность требований кредитора (п. 14 ст. 189.32, п. 1 ст. 189.85 закона № 127-ФЗ). Если утрачен договор или иной документ, подтверждающий обоснованность предъявленного к банку требования, кредитор должен указать на это в своем требовании или приложить к требованию отдельное письменное обращение с просьбой об установлении требования к банку на основании сведений и документов, имеющихся у конкурсного управляющего (ликвидатора).

Конкурсный управляющий обязан представить выписку в течение пяти рабочих дней со дня получения такого требования. В выписке указываются размер, состав и очередность удовлетворения требований кредитора. Но расходы на направление такой выписки в размере, не превышающем стоимости услуг учреждений связи, возлагаются на кредитора (п. 7 ст. 189.87 закона № 127-ФЗ).

Далее временная администрация или конкурсный управляющий должны в течение 30 рабочих дней рассмотреть полученное требование и уведомить кредитора о внесении его в реестр требований кредиторов либо об отказе во внесении (п. 15 ст. 189.32, п. 4 ст. 189.85 закона № 127-ФЗ). Правда, на практике уведомление о результатах рассмотрения требования зачастую кредитору не направляется. Поэтому после истечения срока на рассмотрение требования лучше запросить выписку из реестра кредиторов, чтобы установить, было ли требование действительно в него включено (п. 7 ст. 189.87 закона № 127-ФЗ). Если компания не согласна с результатами рассмотрения ее требований, она вправе обжаловать их в арбитражный суд, ведущий соответствующее дело о банкротстве. Срок для предъявления возражений — не позднее 15 календарных дней со дня получения уведомления о результатах рассмотрения требования. К возражениям нужно приложить уведомление или другой документ, подтверждающий направление конкурсному управляющему копии таких возражений и приложенных к ним документов (п. 5 ст. 189.85 закона № 127-ФЗ).

Нестандартные ситуации, возникающие при банкротстве банка.

Если у компании просто завис остаток на расчетном счете обанкротившегося банка, нужно использовать алгоритм действий, описанный в предыдущем разделе статьи. Необходимо как можно скорее добиться включения требования в реестр и, как это ни печально звучит, надеяться на лучшее. Однако бывают и более запутанные ситуации. Приведем несколько примеров.

Nota bene!

С 23 декабря 2014 года Федеральный закон от 25.02.99 № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» прекратил свое действие. Теперь все положения о банкротстве банков содержатся в Федеральном законе от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Ситуация: в банке плательщика зависли деньги, уже списанные с расчетного счета плательщика. Это тот случай, когда денежные средства списаны с расчетного счета компании-плательщика (например, по платежному поручению на оплату контрагенту или по расчетам с бюджетом), но из-за отсутствия денег на корреспондентском счете испытывающего трудности банка они не дошли до получателя (банка получателя).

Согласно статье 849 Гражданского кодекса, платеж должен быть осуществлен не позднее чем на следующий (операционный) день после получения банком распоряжения от клиента. Если банк не в состоянии исполнить такое поручение, то он обязан учесть такие суммы на внебалансовом счете, предназначенном для учета сумм распоряжений клиентов, не оплаченных в срок из-за отсутствия денежных средств на корреспондентском счете банка. К этим сведениям (учитывая, что данная обязанность исполнялась банком) получит доступ временная администрация, а впоследствии конкурсный управляющий (ликвидатор). Картотека по внебалансовому счету служит подтверждением требований кредиторов. Таким образом, если у компании зависли списанные с расчетного счета платежи, нужно предъявлять требования на всю сумму долга банка, включая сумму неисполненных платежных поручений.

Еще один важный момент: нередко перед отзывом лицензии банк идет на нарушение законодательства, в том числе ведя «скрытую», неучитываемую картотеку. Поэтому, в случае когда деньги были списаны с расчетного счета, но не дошли до получателя, клиенту банка, лишившегося лицензии, лучше максимально быстро обратиться к временной администрации, предупредить ее о сложившейся ситуации и запросить актуальную информацию о движении денежных средств. Как правило, временная администрация обнаруживает и изучает «скрытые картотеки» в ходе своей работы в банках. Иногда выписки и иная информация, предоставляемые временной администрацией (конкурсным управляющим, ликвидатором) для целей получения информации о движении денежных средств в судах рассматривались как более точные, чем документы, выданные до этого на руки клиентам (см., например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.12.14 по делу № А 40-115869/14).

Кроме того, нужно проанализировать договор с контрагентом, которому должны были поступить деньги. Возможно, после списания денег со счета компания уже не будет обязана перед ним. Так, стороны в договорном порядке могут установить в качестве момента исполнения денежного обязательства (обязательства об оплате), например, момент списания денежных средств с расчетного счета плательщика. В таком случае обязательства компании будут исполнены перед контрагентом и тогда именно контрагенту (а не компании-плательщику) придется требовать зависшие деньги с банка.

По мнению КС РФ, эта норма распространяется только на добросовестных налогоплательщиков (определение КС РФ от 25.07.01 № 138-О). Поэтому если налоговики докажут в суде, что компания знала о финансовых проблемах банка и специально перечислила налог с проблемного счета, то суд скорее всего встанет на сторону налоговой инспекции (например, если компания сначала пыталась расплатиться с контрагентом, потом отозвала платежное поручение и направила эту сумму на уплату налога). Также обязательства по оплате налога не будут считаться исполненными, если на момент перечисления суммы налога у компании в принципе не было обязанности по оплате этого налога (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 03.12.14 по делу № А 55-1726/2014).

Если же речь идет об оплате обязательных платежей, то нужно иметь в виду, что для определенных видов таких платежей момент исполнения обязанности по оплате установлен законодательно. Например, налоги считаются оплаченными с момента предоставления банку поручения при условии наличия достаточной суммы денежных средств на счете плательщика, а также правильности всех реквизитов платежного документа (подп. 1 п. 3 ст. 45 НК РФ). Поэтому, если налоги были списаны со счета компании-налогоплательщика, но не попали в бюджет, ее обязательства будут считаться исполненными (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 23.09.14 по делу № А 55-28295/2013). То есть компания-владелец расчетного счета в банке, у которого отозвана лицензия, уже не будет являться кредитором по неисполненному платежу.

В этом случае нужно со ссылкой на статью 45 Налогового кодекса уведомить налоговые органы о том, что обязательства компании по уплате налога были исполнены. Нелишне будет подчеркнуть, что на момент подачи платежного поручения об оплате налогов компания не знала о наличии признаков несостоятельности банка, а также подтвердить, что на этот момент у компании имелось достаточное количество денежных средств на расчетном счете. Также необходимо сообщить налоговой инспекции реквизиты конкретных платежных поручений, касающихся оплаты налогов. К сожалению, налоговики не всегда склонны признавать соответствующие обязательства по оплате налогов исполненными. Возможно, тот факт, что компания не знала о неплатежеспособности банка на момент подачи платежного поручения и что средства не были переведены исключительно по вине банка, придется доказывать в суде. И далеко не всегда такие дела разрешаются в пользу налогоплательщика.

Ситуация: перечисленные деньги зависли на корсчете банка получателя платежа. Это случай, когда деньги поступили на корреспондентский счет банка, испытывающего финансовые трудности, и по каким-либо причинам (чаще всего из-за ошибки в платежных реквизитах) не были переведены на расчетный счет клиента (получателя платежа), но и не были возвращены банку плательщика. Впоследствии Банк России отозвал у этого банка лицензию.

В этой ситуации необходимо понять, с какого момента у банка возникло обязательство по возврату денег плательщику. Если до отзыва лицензии, то плательщику придется разбираться с банком через банкротное производство. Если же после, то такое обязательство является текущим, следовательно, оно не включается в реестр кредиторов и по нему банк рассчитывается в общем порядке (п. 1 ст. 189.84 закона № 127-ФЗ).

Nota bene!

Если в составе требований для включения в реестр указана сумма неисполненных платежных поручений, то суды считают платежные поручения отозванными (см., например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.09.12 по делу № А 40-57801/2012). То есть компания снова становится должником контрагентов. Поэтому лучше не включать в требование сумму таких платежных поручений и уведомить контрагентов, чтобы они могли заявить требования к банку. Но это вариант лишь для случаев, когда по договору обязательство по оплате считается выполненным в момент списания средств со счета плательщика. В иных случаях именно плательщику следует предъявить требования по неисполненным платежкам.

Раньше некоторые суды признавали подобные обязательства банков текущими (постановление ФАС Московского округа от 20.05.09 по делу № А 40-63589/ 08-74-225). Но в 2012 году появилась противоположная позиция Президиума ВАС РФ, на которую теперь ориентируются суды.

Пример из практики Компания (плательщик) передала в обслуживающий ее банк платежные поручения на перевод своему контрагенту суммы почти на 4 млн рублей. Банк плательщика эту сумму списал, но к этому моменту контрагент закрыл расчетный счет в своем банке. Поэтому деньги поступили на корсчет банка контрагента. Однако вернуть их плательщику банк не успел, поскольку у него была отозвана лицензия. Суд признал банк контрагента банкротом, было открыто конкурсное производство. После этого компания-плательщик подала иск к банку контрагента о взыскании неосновательного обогащения. Суды трех инстанций удовлетворили иск, считая это требование текущим. Но Президиум ВАС РФ с нижестоящими судами не согласился. Он указал, что денежное обязательство должника по возврату стоимости неосновательного обогащения для целей квалификации в качестве текущего платежа считается возникшим с момента фактического приобретения или сбережения имущества должником за счет кредитора (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.09 № 63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве»). Это разъяснение распространяется и на отношения, возникающие в связи с банкротством кредитных организаций. В данном случае моментом фактического получения банком ошибочно перечисленного является момент зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка-получателя. Такое зачисление имело место до отзыва у банка лицензии. А значит, такое требование не является текущим и его нужно подавать в рамках дела о банкротстве. В итоге ВАС РФ оставил иск без рассмотрения (постановление Президиума ВАС РФ от 04.12.12 № 10663/12 по делу № А 41-28908/2011).

Таким образом, существует высокий риск, что в случае предъявления подобных требований как требований по текущим платежам конкурсный управляющий, ликвидатор или временная администрация откажутся признать их таковыми. Судебный процесс по оспариванию такого решения может затянуться, и в итоге, если суд поддержит позицию банка, компания-кредитор может упустить возможность направить требование в реестр кредиторов (шестидесятидневный срок).

Погашение кредита, если у банка компании-заемщика отозвана лицензия.

Банкротство банка-кредитора — не самая приятная новость для заемщика, так как это не избавит его от обязанности исполнять обязательства по кредиту и не приведет к отсрочке платежа. Обязательства по оплате кредита в любом случае подлежат исполнению. После отзыва лицензии и до принятия судом решения о банкротстве или ликвидации банка кредитная организация по-прежнему может взыскивать и получать задолженность, в том числе по ранее выданным кредитам. У тех заемщиков, которые привыкли, что в день погашения банк сам списывает необходимую сумму со счета, возникают неудобства. После отзыва лицензии банк не будет удовлетворять свои требования за счет средств, которые находятся на счете клиента (он уже не вправе проводить подобные операции). Перевести деньги из другого банка на свой расчетный счет в банке, у которого отозвали лицензию, тоже не удастся. Для погашения задолженности в таком случае необходимо использовать свои расчетные счета в других банках и переводить деньги на счета банка-кредитора для погашения задолженности, указанные в кредитном договоре.

Nota bene!

После принятия арбитражным судом решения о банкротстве или ликвидации банка кредит продолжает погашаться в порядке, определяемом ликвидатором или конкурсным управляющим. Для банков, участвующих в системе страхования вкладов, таким управляющим или ликвидатором будет являться Агентство по страхованию вкладов. На сайте Агентства информация о новых реквизитах оплаты кредита публикуется не позднее десяти дней после открытия ликвидационной процедуры.

На практике возникают ситуации, когда другие банки отказываются принимать платежи в пользу банка с отозванной лицензией, мотивируя это именно тем, что у него отозвана лицензия и осуществление платежей в пользу такого банка невозможно. Такой подход не соответствует пункту 5 части 8 Федерального закона от 02.12.90 № 395–1 «О банках и банковской деятельности». В нем указано, что с момента отзыва у банка лицензии прекращаются прием и осуществление по корреспондентским счетам банка платежей на счета клиентов такого банка. Но платежи, в которых получателем является сам банк, у которого отозвана лицензия, могут осуществляться и после отзыва лицензии. Столкнувшись с такой ситуацией, прежде всего следует попытаться обсудить данный вопрос с руководителем отделения банка, который отказался переводить деньги. В любом случае банк должен зафиксировать отказ в принятии к исполнению распоряжения клиента. Документ, подтверждающий отказ банка в переводе денег, может пригодиться в будущем как подтверждение надлежащей попытки должника исполнить обязательство в срок (в случае судебного разбирательства).

Права требования банка, входящие в его кредитный портфель, могут (и скорее всего будут) распроданы в рамках торгов. Другой банк станет кредитором заемщика, о чем его обязаны будут уведомить. При этом новый банк не может в одностороннем порядке изменить условия кредитного договора, он может только предложить альтернативные.

Таким образом, в случае отзыва лицензии компании нужно регулярно изучать поступающую информацию о реквизитах для перечисления платежей и ни в коем случае не задерживать платежи, а совершать их в срок, сохраняя квитанции и иные документы, подтверждающие внесение денег. Любые запросы о реквизитах оплаты кредита следует записывать или направлять в электронной форме. В таком случае, получив претензию о задержке выплаты, заемщик сможет доказать свою добросовестность.

Одним из крайних вариантов исполнения обязательства по возврату кредитных средств (погашения очередного платежа по кредиту), к которому стоит прибегнуть при невозможности исполнения такого обязательства иным способом, является внесение долга в депозит нотариусу (ст. 327 ГК РФ). Примеры использования такого варианта в практике имеются (постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.13 по делу № А 54-5561/2012).

Мониторинг устойчивости банка

Nota bene!

Резкая (и неафишируемая) смена бенефициаров и высшего руководства банка тоже может при наличии других факторов указать на турбулентное состояние кредитной организации. Кроме того, даже государственное участие в капитале не является гарантией надежности банка (в конце концов в определенных ситуациях даже государства отказываются от исполнения финансовых обязательств), соответственно, принцип диверсификации рисков должен применяться и в случае с банками.

Очевидно, что, учитывая все негативные последствия, связанные с банкротством банка, клиентов интересуют способы отслеживания надежности кредитных организаций. Это подразумевает постоянный мониторинг, а не однократную проверку показателей банка перед открытием счета. Критериев, по которым можно с точностью предсказать грядущий отзыв лицензии, не так много, да и проявляют они себя зачастую в тот момент, когда уже поздно что-либо делать. Поэтому стоит рассматривать различные сведения в отношении своего банка (даже когда нет никаких поводов для беспокойства). Вместе такие данные вполне способны помочь составить общую картину.

Так, нужно обязательно следить за отчетностью банка и рейтингами, выставленными ему известными и зарекомендовавшими себя рейтинговыми агентствами. В частности, регулярно публикуемая отчетность банка поможет оценить объем его активов и чистой прибыли (убытка) относительно других игроков на рынке. Если банк на протяжении нескольких периодов подряд показывает резкое падение основных показателей, возможно, это повод задуматься. Тут стоит учитывать и факторы стратегии банка, есть вероятность, что убытки на фоне прибылей других банков-конкурентов объясняются стратегией банка по расширению деятельности, ребрендингу или иным затратным для банка инвестициям.

Также можно отслеживать решения Банка России в отношении банка, которые будут опубликованы как на сайте самого Банка России, так и на сайте кредитной организации. Решение Банка России, например, о прекращении права банка на привлечение средств физических лиц во вклады не означает неминуемого отзыва лицензии, но даст знать о том, что за состоянием банка в ближайшее время стоит следить более пристально.

Стоит изучать и публикации о банке в средствах массовой информации. Записи в социальных сетях и отзывы на соответствующих сайтах тоже могут оказаться полезны. Если из новостей видно, что банк стихийно закрывает отделения, сотрудники жалуются на сокращения, а другие клиенты — на задержку платежей, с большой долей вероятности это знак серьезных проблем у банка. Разумеется, задержка собственных платежей компании — это повод для беспокойства, особенно если средства регулярно списываются со счета, но контрагенты не получают их в нормальные сроки.

Nota bene!

Нужно учитывать момент, когда денежное обязательство считается исполненным (по договору или по закону). Если перечисленные деньги фактически не дошли до получателя, но обязательство считается исполненным (например, с момента поступления денег на корсчет проблемного банка получателя платежа), то требования к проблемному банку возникают не у плательщика, а у получателя платежа.

Конечно, мониторинг финансового состояния банка в силу его специфики целесообразнее поручить финансовой функции компании-клиента банка, чем юридической.

1

И еще один нюанс — в преддверие банкротства банки могут пытаться предложить поменять стандартные договоры на более сложные схемы с участием третьих сторон, аргументируя это более выгодными условиями. В такой договорной документации могут скрываться подводные камни, на которые банк рассчитывает, чтобы получить значительную прибыль перед отзывом лицензии или снизить свои обязательства в ходе ликвидационных процедур. Заключая любые сделки с банком, находящимся в «проблемном» состоянии, нужно взвешивать риски и изучать обязательства вдвойне внимательно.

Риски некоторых способов спасения денег, находящихся на счете в лопнувшем банке.

Перевод денег контрагентам или просто на другие счета компании в преддверие отзыва у банка лицензии могут быть признаны сделками, совершенными с предпочтением перед другими кредиторами.

Компании, у которых деньги находятся в банке, явно испытывающем финансовые трудности, порой пытаются их снять или воспользоваться ими иным образом: перевести на свои счета в других банках, перечислить средства контрагентам, с которыми обязательства считаются исполненными с момента списания средств с расчетного счета плательщика, или досрочно заплатить налоги. Правда, нужно различать досрочную оплату налога, который компания в целом обязана уплачивать (особенно в ситуациях, когда банк по-прежнему переводит обязательные платежи, пусть даже уже не осуществляя иных операций), и попытку оплатить налоги со счетов в явно неплатежеспособном банке, полагаясь на то, что налог будет считаться оплаченным с момента предъявления платежного поручения и что у бюджета появится «долг» перед компанией (подп. 1 п. 3 ст. 45 НК РФ).

Подобные операции могут быть признаны недействительными в рамках дела о банкротстве как ведущие к предпочтительному удовлетворению требований одного из кредиторов (ст. 61.3 закона № 127-ФЗ). В очевидно не выгодной ситуации может оказаться получатель платежа, когда и компания-плательщик и получатель денег обслуживаются в одном и том же банке, переживающем период турбулентности, за которым последует отзыв лицензии. Так как внутрибанковские переводы не уменьшают остаток средств на корреспондентском счете банка, банк весьма вероятно будет продолжать исполнение внутренних переводов до момента отзыва лицензии. Таким образом, плательщик фактически сможет выручить часть своих средств (в той части, которые он переведет своему контрагенту), переложив на контрагента риски невозврата средств в связи с последующим банкротством банка. А вот попытка непосредственно перед отзывом лицензии воспользоваться денежными средствами на счете для досрочного исполнения обязательств по кредиту, вероятно, закончится успешным оспариванием такой сделки конкурсным управляющим как сделки, приведшей к предпочтительному удовлетворению требований заемщика в ущерб интересам других кредиторов банка (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.09.13 по делу № А 53-26698/2010).