Налоговая хочет вашей крови, что делать?

1. Очень часто в последнее время обращаются клиенты со следующей проблемой: налоговая хочет доначислить НДС, поскольку контрагент не заплатил его в бюджет, а то и вовсе не отчитался.

Понятно, что зачастую такие требования налоговой вполне справедливы, поскольку платить весь НДС полностью никто не хочет и использует не всегда безопасные «серые» схемы, однако их можно попытаться свести на нет или существенно уменьшить.

Когда налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС?

В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость (далее - НДС, налог), исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

Таким образом, организация имеет право на вычет "входного" НДС, если одновременно выполняются следующие условия:

-приобретенные товары (работы, услуги) предназначены для осуществления операций, облагаемых НДС (п. 2 ст. 171 НК РФ);

-товары (работы, услуги) приняты к учету на основании соответствующих первичных документов (п. 1 ст. 172 НК РФ);

-имеется надлежащим образом оформленная счет-фактура поставщика (п. 1 ст. 172 НК РФ).

Из перечисленных норм НК РФ следует, что налоговое законодательство не связывает возможность возникновения у налогоплательщика права на применение налоговых вычетов по НДС с добросовестностью контрагентов налогоплательщика. В п. 2 определения КС РФ от 16.10.2003 N 329-О говорится, что истолкование ст. 57 Конституции РФ в системной связи с другими положениями Конституции РФ не позволяет сделать вывод, что налогоплательщик несет ответственность за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет. Правоприменительные органы не могут истолковывать понятие "добросовестные налогоплательщики" как возлагающее на налогоплательщиков дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательством.

2. Но, все вышеперечисленное не означает, что вы не должны проявить элементарную осмотрительность при выборе контрагента, что же на практике это означает?

Для того, чтобы доказать, что вы проявили необходимую степень добросовестности и осмотрительности, выполните ряд мероприятий перед заключением договора с контрагентом. Их можно выполнить при определенных условиях и непосредственно во время проверки налогового органа, но это уже секрет фирмы, который в статье мы раскрывать не будем:

Руководствуясь письмом ФНС России от 30.11.2012 № ЕД-4-3/20268@), воспользуйтесь общедоступными электронными сервисами на сайте ФНС (http://www.nalog.ru/):

— запросите «Сведения о государственной регистрации юридических лиц» (http://egrul.nalog.ru/) (письмо Минфина России от 16.02.2015 № 03-01-10/6845), чтобы убедиться, что организация существовала на момент заключения договора.

— запросите «Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке» (https://service.nalog.ru/svl.do);

— запросите «Сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчетность более года» (https://service.nalog.ru/zd.do);

— отправьте запрос относительно адреса местонахождения контрагента через сервис «Адреса, указанные при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицами» http://service.nalog.ru/addrfind.do);

— запросите «Сведения, опубликованные в журнале „Вестник государственной регистрации“, о принятых регистрирующими органами решениях о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ» (Подробнее ➤);

Проверьте контрагента по официальным базам данных (постановление ФАС Уральского округа от 13.11.2013 № Ф 09-10866/13 по делу № А 60-49698/2012):

— fedresurs.ru — Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц — проверка сведений о реорганизации, ликвидации, банкротстве, стоимости чистых активов, наличии действующих лицензий и т.д.;

— запросите сведения через rnp.fas.gov.ru — ФАС России — реестр недобросовестных поставщиков;

— изучите данные по контрагенту на сайте arbitr.ru, на предмет наличия вынесенных в отношении него судебных решений;

— запросите данные в отношении контрагента на сайте fssprus.ru/iss/ip/,на предмет наличия задолженности контрагента у судебных приставов;

Обязательно запросите копии учредительных документов контрагента – устава, протокола о создании и назначении директора, изменений к уставу, паспорта директора, свидетельства о регистрации и постановке на налоговый учет, контакты директора – как минимум телефон, съездите в офис, сфотографируйте табличку на двери, чтобы было доказательство, что организация действительно располагалась по адресу регистрации.

Отдельно стоит отметить, что по смыслу положения, содержащегося в п. 7 ст. 3 НК РФ, в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков. Кроме того, законом не закреплена обязанность налогоплательщика проверять своих контрагентов на предмет нахождения по месту регистрации, расчетов с бюджетом. Налоговое законодательство не наделяет налогоплательщика правами на проведение, по существу, мероприятий налогового контроля и не возлагает на налогоплательщика обязанность при приобретении товаров (работ, услуг) проверять, является ли учредитель, руководитель и главный бухгалтер контрагента таковыми, не обязывает лично знакомиться с генеральными директорами контрагентов и проводить экспертизу их подписей на документах (постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2016 N 20 АП-4499/16).

3. Налоговый орган в обоснование своих доводов часто указывает на нереальность заключения сделок между вами и вашим контрагентом, как возражать в данном случае:

-обосновать необходимость работ, использования поставленных товаров и т. д. например, если вы арендуете производственное помещение с подъездными путями, то в зимнее время вам необходимо производить работы по их очистке от снега.

-документы, обосновывающие объем, номенклатуру, сроки выполнения работ или поставки товаров, помимо ттн и упд – например, при выполнении работ это направление заявок на выполнение работ с указанием объема работ и места их проведения, причём порядок направления таких заявок указывается в договоре с контрагентом и выполняется вами.

-приобретение товаров, работ, услуг, которые вы можете выполнить самостоятельно, без привлечения третьих лиц – например, если у вас склад, то наверняка есть грузчики и погрузочная техника, поэтому, если вы нанимаете грузчиков для осуществления погрузочно-разгрузочных работ, либо арендуете погрузчик, то необходимо будет доказать, что вам пришлось нанять дополнительное количество грузчиков ля проведения определённых работ, что погрузчик, который вы наняли, обладает большей грузоподъемностью, чем ваш, для разгрузки или погрузки габаритного груза, с которым ваша техника не справится, опять же, необходимо будет доказать, что такой груз у вас действительно имелся.

4. Довод о нереальности заключения сделок и осуществления операций в силу отсутствия персонала в штате контрагента, как возражать?

Факт отсутствия у контрагентов работников не свидетельствует об отсутствии реальных хозяйственных операций, т.к. деятельность организаций не может ставиться в зависимость от наличия или отсутствия достаточного количества сотрудников.

Кроме того, нередко организации набирают рабочую силу под конкретный проект, не производя официального трудоустройства сотрудников, либо трудоустраивая их по гражданско-правовым договорам, соответственно, и оплату труда таких сотрудников производят в наличной форме, какие взаимоотношения у нашего контрагента были со своими сотрудниками, мы не можем контролировать.

5. Недобросовестность контрагентов, на которую в качестве доказательств формального документооборота ссылается налоговый орган, как возражать?

Не влечет автоматического признания заявленной налогоплательщиком, вступившим в финансово-хозяйственные взаимоотношения с такими лицами, налоговой выгоды необоснованной, поскольку каждый из данных лиц самостоятельно несет ответственность за выполнение своих обязанностей и независимо друг от друга пользуется своими правами (постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2015 N 16 АП-4399/15). Аналогичная позиция изложена в письме Федеральной налоговой службы от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@, в котором говорится, что неправомерные действия контрагентов второго, третьего и последующих звеньев не должны влечь негативных последствий для налогоплательщика. Не доказан факт сопричастности проверяемого налогоплательщика к нарушениям, которые предположительно были допущены его контрагентами.

6. Необоснованность налоговой выгоды – чем должна быть подтверждена?

В соответствии с п. 5 и п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» о необоснованности налоговой выгоды могут свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

-невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

-отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

-учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

-совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

В случае наличия особых форм расчетов и сроков платежей, свидетельствующих о групповой согласованности операций, необходимо исследовать, обусловлены ли они разумными экономическими или иными причинами (деловыми целями).

Кроме того, необходимо иметь в виду, что следующие обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной:

-создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;

-взаимозависимость участников сделок;

-неритмичный характер хозяйственных операций;

-нарушение налогового законодательства в прошлом;

-разовый характер операции;

-осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика;

-осуществление расчетов с использованием одного банка;

-осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;

-использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

Перечисленные обстоятельства могут быть признаны свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды только в совокупности и взаимосвязи, и ИФНС должна эту взаимосвязь доказать.

На этом все, удачи при прохождении проверок!