Провокация сбыта наркотиков (ст. 228.1 УК РФ) – что это такое, и как ее доказать? Часть 2

Продолжим рассматривать такое понятие, как провокация незаконного сбыта наркотических средств и психотропных веществ.

В первой части данной статьи я показал на конкретном примере, как происходит классическая провокация, а теперь наша задача – разобраться в том, как доказать наличие этой провокации в действиях оперативных сотрудников.

Признаки провокации сбыта наркотиков и доказательства этих признаков

Отсутствие у оперативных сотрудников доказательств сбыта наркотиков

Для того чтобы оперативники в принципе могли произвести оперативно-розыскное мероприятие в виде проверочной закупки наркотических средств, они при получении информации о том, что кто-то занимается сбытом наркотиков, должны эту информацию проверить.

Только после того, как у них будут доказательства, подтверждающие, что действительно лицо сбывает наркотики, либо готовится к этому, можно проводить законные оперативные действия, которые оформляются соответствующими документами.

Естественно, как правило, никаких доказательств у сотрудников оперативных служб быть не может, поскольку они сами заставили задержанное лицо предлагать продать ему наркотики.

Чаще всего оперативные сотрудники просто пишут рапорт о том, что в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий им стало известно, что кто-то занимается сбытом. На основании этого рапорта и проводится проверочная закупка.

Составление лишь одного рапорта, не подтвержденного иными доказательствами, недостаточно для установления наличия в действиях лица признаков сбыта наркотиков.

На предварительном следствии и в судебном заседании оперативные сотрудники дают стандартные показания, из которых следует, что якобы у них имелась оперативная информация о том, что какое-то лицо (может быть, известно его имя, кличка или иные неподтвержденные сведения), которым впоследствии оказался подсудимый, занимается сбытом наркотиков.

В ходе судебного разбирательства защитник должен задать конкретный вопрос оперативникам – из какого источника они получили информацию о совершении подсудимым незаконного сбыта сбыта наркотических средств?

Ответ на этот вопрос всегда будет один и тот же: «Эти сведения засекречены». То есть свидетели по данным обстоятельствам ничего пояснить не смогут, ссылаясь на секретность этих обстоятельств.

Вместе с тем, согласно пп. 1 ч. 2 ст. 7 федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших.

Таким образом, речь идет именно о конкретных сведениях, которые не могут являться слухами или предположениями, а представляют собой информацию, исходящую из конкретного источника и подлежащую проверке посредством исследования или допроса этого источника.

Согласно п. 2 ч. 2 ст. 75 УПК РФ показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности, относятся к недопустимым доказательствам.

Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 настоящего Кодекса.

Таким образом, защитник должен настаивать на том, что показания оперативных сотрудников, которые не могут сослаться на источник своей осведомленности, являются недопустимыми доказательствами и не могут быть положены в основу обвинения.

Инициатива на передачу наркотика идет от покупателя, а не от продавца

При осуществлении сбыта как такового инициатива по реализации наркотических средств должна исходить от продавца, то есть продавец должен находить покупателя и предлагать ему наркотики, сам назначать встречи и т. д.

Таким образом, именно сбытчик должен осуществлять действия, направленные на то, чтобы продать кому-то наркотические средства.

В случае провокации сбыта инициатива по продаже наркотических средств исходит от покупателя, а не от продавца.

Покупатель звонит продавцу, встречается с ним, предлагает продать ему наркотик, упрашивает его, давит на жалость, возможно, угрожает, либо сулит за наркотики хорошую цену, то есть различными способами убеждает человека продать ему наркотические средства.

Доказывается данный факт следующим образом.

Защитник заявляет ходатайство об истребовании детализации телефонных соединений на номер своего подзащитного. Из детализации будут прослеживаться входящие звонки от закупщика наркотических средств, что будет свидетельствовать о том, что инициатива в приобретении наркотиков исходила от закупщика.

Обычно органы следствия не отказывают в удовлетворении такого ходатайства, а зачастую сами истребуют детализацию, так как считают ее доказательством сбыта. Ваша же задача будет трактовать этот документ как доказательство провокации сбыта.

Также можно попытаться выяснить у оперативников в ходе допроса их в суде, каким образом закупщик оказался у них.

В моей практике были случай, когда в ответ на этот вопрос оперативник сообщил, что закупщик «был приглашен для проведения с ним профилактической беседы».

И хотя на самом деле эта профилактическая беседа представляла собой задержание будущего закупщика, из такого ответа все равно прямо усматривается, что инициатива в последующем сбыте наркотиков очевидно исходит именно от сотрудников полиции.

Кроме того, приглашайте своих свидетелей на следствие и в суд и ходатайствуйте об их допросе. Это могут быть знакомые, ставшие случайными свидетелями телефонных разговоров или встреч, на которых обсуждался вопрос о приобретении наркотиков. Они смогут подтвердить, что инициатором этих встреч и звонков был именно закупщик.

Сбыт наркотиков не мог бы произойти без активного участия сотрудников полиции.

Оперативниками искусственно создаются такие условия, которые в конечном итоге приводят непосредственно к факту продажи наркотических средств.

Если бы оперативные сотрудники не заставили зависимое от них лицо просить обладателя наркотиков продать наркотические средства, такого сбыта не произошло бы в принципе, поскольку никто изначально этому человеку наркотики продавать не собирался.

И вот тогда создаются такие искусственные условия сотрудниками полиции, которые в конечном итоге приводят непосредственно к продаже наркотических средств.

Это является провокацией и нарушением закона «Об оперативно-розыскной деятельности». О таких фактах неоднократно говорили Верховный суд Российской Федерации, Конституционный суд Российской Федерации, а также Европейский суд по правам человека (ЕСПЧ).

Доказывание провокации крайне затруднительно в условиях современного российского судопроизводства. Тем не менее если провокация имеет место, необходимо настаивать на ее наличии и обосновывать свои доводы.

Если суды первой и апелляционной инстанции не пойдут вам навстречу, обращайтесь в ЕСПЧ, который давно наработал обширную положительную практику по данному вопросу.

При установлении факта провокации уголовная ответственность за незаконный сбыт наркотиков не наступает. Может возникать ответственность за хранение того объема наркотиков, который был продан, но разница между хранением и сбытом очень значительна.

Даже если мы возьмем первую часть хранения, то максимальное наказание по этой статье установлено до 3 лет лишения свободы, и чаще всего это условный срок. Если же возьмем первую часть статьи за сбыт, то это от 4 до 8 лет лишения свободы, и условный срок в этом случае под большим вопросом.

Поэтому обвиняемому, оказавшемуся в такой ситуации, есть за что бороться. Несмотря на то что суд в большинстве случаев соглашается с позицией обвинения, всегда остается шанс если и не доказать провокацию в первой инстанции, то хотя бы существенно смягчить себе наказание, что может стать неким компромиссом со стороны разумного и опытного судьи.

В следующей статье я расскажу о том, как доказать незаконное хранение наркотиков (ст. 228 УК РФ), если органы следствия обвиняют в покушении на незаконный сбыт наркотических средств (ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 УК РФ).

Сайт автора статьи: Подробнее ➤