Высококвалифицированные специалисты – как оплачивать их работу? Самые сложные вопросы

Опыт и знания высококвалифицированных специалистов (далее – ВКС) имеют большое значения для значительной доли производств. Потому для данной категории иностранных граждан (ВКС) законодатель предусматривает гарантии, возлагая обязанность по их обеспечению на работодателя или заказчика работ и услуг). Нередко на практике у работодателей, заказчиков работ, услуг возникают вопросы, как следует поступить в той или иной спорной ситуации, чтобы соблюсти требования законодательства. Необходимо разобраться в таких спорных вопросах.

Определение, правовой статус и основные гарантии для ВКС установлены в ст. 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – ФЗ №115). В п. 1 указанной статьи приведено понятие ВКС. Это иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения) в размере и из расчёта за временной период, которые для различных категорий ВКС предусмотрены в пп. 1, 1.1, 1.2, 2, 2.1 и 3 п. 1 ст. 13.2 данного ФЗ.

Также необходимо помнить, что в ст. 2 ФЗ №115 трудовая деятельность иностранного гражданина определяется как работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг). Следовательно, трудовая деятельность ВКС – это как работа по трудовому договору, так и по гражданско-правовым договорам на выполнение работ или оказание услуг.

В указанных подпунктах п. 1 ст. 13.2 ФЗ №115 устанавливаются требования для отдельных категорий ВКС по роду и месту трудовой деятельности. Для большинства ВКС, работающих в России, действует правовое регулирование пп. 3 п. 1 ст. 13.2 ФЗ №115, предусматривающему общее правило: условия привлечения иностранного гражданина к трудовой деятельности в России для признания его в качестве ВКС должны предполагать получение им вознаграждения в размере не менее ста шестидесяти семи тысяч рублей из расчета за один календарный месяц.

На практике могут возникнуть следующие вопросы.

I) В п. 1.4 ст. 13.2 ФЗ№115 предусмотрено, что при наличии перерыва в осуществлении трудовой деятельности в Российской Федерации ВКС, указанным в подпункте 1, 1.1, 2.1 или 3 пункта 1 ст. 13.2 данного ФЗ, в связи с его болезнью, пребыванием в отпуске без сохранения заработной платы или другим обстоятельством, вследствие которого за период указанного перерыва выплата ему заработной платы не производилась либо производилась не в полном объёме, условие привлечения ВКС к трудовой деятельности в Российской Федерации в части размера получаемой им заработной платы считается соблюдённым, если совокупная величина его заработной платы за три календарных месяца в течение отчётного периода составляет трёхкратную сумму ежемесячного размера его заработной платы, установленного соответствующим подпунктом пункта 1 ст. 13.2 данного ФЗ.

У работодателей иногда возникают вопросы относительного того, что делать на практике в случае, когда ВКС был в отпуске без сохранения зарплаты или отсутствовал по причине временной нетрудоспособности («на больничном»), и должен будет получить меньше установленной суммы.

Как говорилось выше, ВКС должен не по факту получать каждый месяц не менее установленной суммы (для большинства ВКС это 167 000 рублей – пп. 3 п. 1 ст. 13.2 ФЗ№115), а лишь состоять в отношениях, которые предполагают получение ВКС не менее установленной суммы в месяц. Следовательно, в трудовом (гражданско-правовом) договоре может быть установлена зарплата (вознаграждение) для ВКС в размере, например, 167 000 рублей в месяц, но из-за, например, временной нетрудоспособности он в конкретном месяце может получить и меньше.

С другой стороны, упомянутый выше п. 1.4 п. 1 ст. 13.2 ФЗ №115 устанавливает, что, тем не менее, в сумме за три месяца в течение отчётного периода ВКС должен так или иначе получить суммарно не менее трёх месячных минимумов, установленных в п. 1 ст. 13.2 данного ФЗ. Тем самым, законодатель устанавливает для ВКС определённую гарантию, лишая недобросовестных работодателей возможности обходить требования п. 1 ст. 13.2 ФЗ №115 посредством фиктивной отправки ВКС «на больничный» или в неоплачиваемый отпуск (при том, что ВКС продолжал бы работать, недополучая свой минимум). Так или иначе – должно быть выполнено требование закона, по котором ВКС должен за три месяца получить не менее трёх законодательно установленных месячных минимумов.

Но как поступить работодателю в случае, если ВКС временно нетрудоспособен (или получил неоплачиваемый отпуск), и возникает угроза, что он за три месяца получит менее трёх месячных минимумов? Очевидно, что в таком случае следует повысить ВКС зарплату (вознаграждение) до такого уровня, чтобы за три месяца даже с учётом выплаты зарплаты в неполном объёме (по причине, например, временной нетрудоспособности) он всё равно получил не менее трёх месячных минимумов. Для большинства ВКС, статус которых регулируется пп. 3 п. 1 ст. 13.2 ФЗ № 115 трёхмесячная обязательная сумма вознаграждения будет равна 501 000 рублей (167 000 рублей/месяц х 3 месяца).

Данная проблема на практике возникает не всегда. Многие ВКС получают значительно бо́льшую зарплату (вознаграждение), чем установленный минимум (167 000 рублей). К примеру, если ВКС получает в месяц 250 000 рублей, то за три месяца он должен получить 750 000 рублей. В случае временной нетрудоспособности даже на значительное время он получит, разумеется, меньше – к примеру, 630 000 рублей. Но в таком случае требования законодательства будут всё равно соблюдены – ВКС получит не меньше 501 000 рублей, т.е. трёх законодательно установленных месячных минимумов.

Выполнение данного требования работодателем (заказчиком работ, услуг) контролируется следующим образом. П. 13 ст. 13.2 ФЗ №115 предусматривает, что работодатели и заказчики работ (услуг), привлекающие ВКС, обязаны ежеквартально не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом, уведомлять МВД России (или уполномоченный территориальный орган) об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) ВКС. Это значит, что по истечении каждых трёх месяцев работы ВКС работодатель обязан направлять в МВД России уведомление. Форма и порядок подачи такого уведомления устанавливаются МВД России.

2) Возникает вопрос: если ВКС поступил на работу в конце календарного месяца, например, 27 августа - должен ли он получить за отработанные последние дни августа минимум, установленный законом – 167 000 рублей? Разумеется, нет: ВКС должен получить за отработанные дни сумму, пропорциональную фактически отработанным дням. Установленная для ВКС в соответствующем договоре (с учётом требований закона к минимуму) месячная сумма зарплаты делится на количество рабочих дней в месяце и умножается на количество отработанных рабочих дней – таким образом вычисляется сумма, которую необходимо выплатить ВКС.

3) На практике некоторые гражданско-правовые договоры по своей природе удобнее оформлять так, чтобы оплата договора производилась один раз по выполнении работы (оказании услуги) либо несколько раз – но с промежутками, бо́льшими, чем один календарный месяц.

В связи с этим возникает вопрос: будет ли нарушением требований законодательства к статусу ВКС выплата ему вознаграждения реже одного раза в месяц, но в размерах, соответствующих требованиям ст. 13.2 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"?

Анализ положений ст. 13.2 ФЗ №115 приводит к выводу, что это не так. Подпункт 3 п. 1 ст. 13.2 данного Федерального закона, устанавливающий общее правило выплаты вознаграждения для ВКС (пп. 1, 1.1., 1.2, 2, 2.1 – предусматривают регулирование отношений с отдельными категориями ВКС), предусматривает требование выплаты вознаграждения в размере не менее 167 000 рублей из расчёта за один календарный месяц. При этом в предыдущей редакции Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" в данном подпункте предусматривалось требование выплаты вознаграждения в размере не менее двух миллионов рублей из расчёта за один год (365 календарных дней). Таким образом, нынешняя редакция устанавливает более строгие требования. Условия привлечения ВКС к работе должны быть такими, чтобы обеспечивалась выплата вознаграждения в установленном размере не менее раза в месяц. Вознаграждение должно выплачиваться ежемесячно.

4) Бухгалтерские работники на практике могут поднять следующий вопрос: не будет ли нарушением законодательства, если ВКС получит заработную плату (вознаграждение) не в том же месяце, за который ему производится оплата, а через несколько дней после его окончания? Зачастую на практике зарплата работникам выплачивается в определённое число месяца, следующего за отработанным, что вызвано обстоятельствами ведения бухгалтерии. Например, за сентябрь зарплата может быть выплачена 5 октября. Так как ВКС должен получать зарплату ежемесячно, то может быть поднят вопрос о возможном наличии нарушения законодательства при выплате зарплаты не в тот же месяц.

Данная практика не нарушает требование ежемесячной выплаты требуемой суммы. Закон устанавливает требование, чтобы зарплата, вознаграждение выплачивались ВКС за каждый месяц (то есть не один раз за три месяца, а именно за каждый месяц). Однако к срокам выплаты зарплаты и вознаграждения жёстких требований не предъявляется.

При этом следует обратить внимание на то, что п. 13 ст. 13.2 ФЗ №115 обязывает работодателя ежеквартально не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчётным кварталом, уведомлять МВД России (или уполномоченный территориальный орган) об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) ВКС.

Это значит, что к моменту подачи уведомления во избежание возникновения проблем – работодателю следует выплатить зарплату (вознаграждение) ВКС за все три месяца отчётного периода. Например, если ВКС получал зарплату (вознаграждение) 10-го числа следующего месяца (то есть за март он получил зарплату (вознаграждение) 10-го апреля и т.д.), а уведомление составлено и направлено работодателем (заказчиком работ или услуг) в МВД 17-го числа следующего месяца после отчётного квартала (например, за январь, февраль и март работодатель подготовил и направил уведомление в МВД России 17-го апреля), то все требования законодательства будут соблюдены.

Анализ и решение подобных вопросов позволит улучшить практику правоприменения и помочь работодателям в соблюдении требований законодательства.