Гражданское законодательство РФ придает особое значение порядку и условиям заключения и исполнения сделок. С одной стороны, законодатель обеспечивает реализацию принципа свободы при заключении сделок, а с другой – не допускает сделок, нарушающих требования закона, а также прав и законных интересов участников гражданских правоотношений.
За последние годы в России четко прослеживается наметившаяся тенденция увеличения числа сделок, после совершения которых, оспаривается сторонами их действительность. Пробелы и противоречия правовых норм, отсутствие четкой законодательной легитимации большинства договорных правоотношений, а также несовершенство действующего гражданского законодательства выступают основной проблемой, осложняющей рассмотрение судами указанных споров. Кроме того, уровень регламентации незаключенности сделки настолько низок, что законодатель даже не выделяет конкретных условий признания такой сделки недействительной.
Исходя из этого, возникает логичный вопрос, как заключить сделку так, чтобы впоследствии она не была признана незаключенной или недействительной.
В ст. 153 Гражданского кодекса РФ установлено, что сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Если брать во внимание договор, то он считается заключенным если сторонами в требуемой законом форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Законодательством определено два существенных момента, необходимых для признания договора заключенным:
1. Оформление соглашения в соответствующей форме;
2. Наличие соглашения по всем его существенным условиям.
По общему правилу заключение договора происходит в два этапа – направление оферты, т.е. предложения о заключении договора, и акцепт – ответ на такое предложение. Законодатель регулирует эти два этапа заключения договора в главе 28 ГК РФ. Так, согласно п.1 ст. 435 ГК РФ: «Оферта должна содержать существенные условия договора». Если вторую сторону договора полностью устраивают условия оферты, то эта сторона посылает акцепт оференту, т.е. положительный отзыв на оферту. С момента получения оферентом акцепта договор будет считаться заключенным. Так, в соответствии с п.1 ст. 432 ГК РФ: «Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора».
Существенные условия, необходимые для достижения согласия сторон в ходе переговоров, составляют содержание договора. Одни условия включаются в договор в силу того, что они предписаны законодательством, другие же, составляющие большинство условий, вырабатываются и согласовываются самими сторонами с учетом их требований к предмету договора и порядку его исполнения.
Таким образом, главным условием того, чтобы сделка порождала правовые последствия, является достижение соглашения по существенным условиям. Соответственно не достижение такого соглашения влечет незаключенность сделки.
Согласно ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу с даты его заключения и является обязательным для сторон.
Исходя из норм законодательства можно дать следующие рекомендации при заключении договора:
1. Заключать договор в письменной форме. Это самая важная рекомендация, поскольку при отсутствии договора невозможно доказать его существование и условия заключения договора.
• невозможно ссылаться на свидетельские показания (для сделок на сумму свыше 10 тыс. руб. между физическими лицами)
• сделка может быть признана незаключенной (когда не согласованы или нет возможности доказать, что согласованы все существенные условия для такой сделки условия)
2. Проверить необходимость нотариального удостоверения сделки. Нотариальное удостоверение сделки обязательно для:
• Договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 3 ст. 339 ГК);
• Договор ренты, пожизненного содержания с иждивением (ст. 584 ГК);
• Договор уступки требования по нотариально удостоверенной сделке (п. 1 ст. 389 ГК);
• Договор перевода долга по нотариально удостоверенной сделке (п. 4 ст. 391 ГК);
• соглашение об изменении и расторжении нотариально удостоверенного договора (п. 1 ст. 452 ГК);
• предварительный договор, если основной договор в последующем будет заключаться в нотариальной форме (п. 2 ст. 429 ГК);
• соглашение между залогодателем и залогодержателем об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке;
• брачный договор (ст. 41 СК);
• соглашение об уплате алиментов (ст. 100 СК);
• завещание (в виде исключения в чрезвычайных обстоятельствах допускается составление завещания собственноручно в простой письменной форме в присутствии двух свидетелей);
• доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о госрегистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в госреестрах правами (п. 1 ст. 185.1 ГК);
• доверенность, выдаваемая в порядке передоверия (п. 3 ст. 187 ГК).
3. Проверить необходимость обязательной государственной регистрации, с момента совершения которой договор считается заключенным:
• договор водопользования (ч. 3 ст. 12 Водного кодекса РФ);
• договор участия в долевом строительстве (ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов…")
4. Осуществлять проверку контрагента
• проверять контрагентов на «добросовестность» в частности для получения возмещения по НДС для юридических лиц
• проверка полномочий подписанта – решения о назначении руководителя, доверенности на представителя, паспортов указанных лиц, а также по ЕГРЮЛ\ЕГРИП на egrul.nalog.ru
• проверка контрагента на сайте Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц fedresurs.ru
• проверка на kad.arbitr.ru на нахождение в процедуре банкротства и наличия большого количества исков к контрагенту;
• проверка полномочий при исполнении договоров ВСЕМИ сотрудниками фирмы (доверенностей у получателей товара или хотя бы полного указания ФИО и должности такого лица) и дееспособности гос. и муниципальных организаций, НКО на такие сделки, так как им разрешено лишь те виды деятельности, которые указаны в уставе
5. Внимательно проверять условия договора
• отсутствие существенных условий - договор считается незаключенным
• попытка составить сейчас «рамочный договор» без конкретных условий в приложении к нему или оставление существенных условий на «потом».
• несоблюдение письменной формы сделки или отсутствие государственной регистрации, учета регистрации уведомления о залоге движимого имущества
• прямое противоречие закону условий договора
• игнорирование налоговых последствий и требований валютного законодательства
• игнорирование проверки контрагентов
• приоритет «формы» над содержанием
• противоречивость, двусмысленность формулировок, использование неустоявшихся терминов
6. Подписывать договора, придерживаясь следующих правил
• Подписывайте договор в присутствии всех подписантов
• Не позволяйте одним людям расписываться за других
• Подписывайте все страницы договора, даже если это не предусмотрено его текстом
• Не подписывайте пустые листы и страницы договора, в которых ваши подписи оформлены на отдельном листе. Либо меняйте шрифт, интервалы, сшейте договор и др.
• Не ставьте печать на подпись – это усложнит или сделаем невозможной экспертизу подписи
• Не подписывайте гелевой ручкой, если не хотите усложнить установление срока давности проставления подписи
• Подписывайтесь всегда длинной рукописной подписью с большим количеством букв – помогает провести почерковедческую экспертизу
• Не соглашайтесь на использование факсимиле, если это прямо не оговорено в договоре
Вышеуказанные советы позволят добросовестным сторонам избежать судебных исков и вести деятельность в рамках действующего законодательства.
