Из кассационной жалобы: доводы против масок

Кассационный суд общей юрисдикции принял к рассмотрению кассационную жалобу по иску представителя нашей группы, требованием которого было обязать ответчиков (ряд сетевых магазинов) прекратить действия, нарушающие права потребителей на заключение договора розничной купли продажи на основании отсутствия у него средств защиты - масок и (или) перчаток. Мы решили опубликовать доводы этой жалобы (текст следует сразу после фотографий). В этой публикации мы опускаем доводы по процессуальным нарушениям, связанным с ненадлежащим уведомлением, чтобы не утруждать читателя и без того большим материалом. Несведущий и неопытный читатель, который не знаком с «закулисой» и особенностями судебной системы, прочитав доводы жалобы, может подумать: суд примет решение по этим доводам и наконец-то с нас перестанут требовать маски. Мы же оцениваем вероятность отмены решений нижестоящих судов не более чем в 10%, да и то, по основаниям ненадлежащего уведомления (иск «пустят по кругу»). Всё дело в том, что судьи, переставшие быть самостоятельной и независимой ветвью власти, найдут любые способы (нам они хорошо известны. Например, в приводимом случае изложенные доводы апелляционная инстанция просто проигнорировала), чтобы отклонить иск, направленный против власти или затрагивающий её интересы.

Однако, одно, когда вы сами, проявляя свою процессуальную дееспособность, действуете в суде против сильных мира сего, и совсем другое, когда на вас в связи с нарушениями «наедет» сама власть: составит протокол, оштрафует или наложит иные санкции. Тут то эти доводы могут пригодиться не только простым гражданам, но и индивидуальным предпринимателям, предприятиям, действующим в сфере торговли и услуг, их юристам, так как при защите судьи могут встать на их сторону, приняв тот или иной довод в качестве оправдания или смягчения ответственности. Поэтому мы и решили опубликовать эти доводы (см. после фотографий) для всеобщего ознакомления.

На фотографиях: Инволюция и регресс (понятия обратные эволюции) человека, бездумно носящего маску.

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА

Поскольку Апелляционный суд не рассмотрел доводы о неправильном применении норм материального права, тем самым нарушив основные положения процессуального законодательства, я их практически без изменения привожу ниже в настоящей кассационной жалобе в качестве оснований, по которым обжалуются судебные постановления (п.6 ч.2 ст.378 ГПК РФ).

Довод №1. Требования носить маски является неправомерным медицинским вмешательством по отношению к лицам, находящимся на территории РФ, без их добровольного согласия и не соответствует правилам медицинского вмешательства, установленным статьями 19 и 20 ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в РФ".

Согласно пунктов 3, 4, 5 и 10 статьи 2 и части 1 статьи 38 ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в РФ", «медицинское вмешательство - выполняемые медицинским работником и иным работником, имеющим право на осуществление медицинской деятельности, по отношению к пациенту, затрагивающие физическое или психическое состояние человека и имеющие профилактическую, исследовательскую, диагностическую, лечебную, реабилитационную направленность виды медицинских обследований и (или) медицинских манипуляций, а также искусственное прерывание беременности»; «медицинская деятельность - профессиональная деятельность по оказанию медицинской помощи, проведению медицинских экспертиз, медицинских осмотров и медицинских освидетельствований, санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и профессиональная деятельность, связанная с трансплантацией (пересадкой) органов и (или) тканей, обращением донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях»; «медицинская помощь - комплекс мероприятий, направленных на поддержание и (или) восстановление здоровья и включающих в себя предоставление медицинских услуг»; «медицинская услуга - медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение»; «медицинскими изделиями являются любые инструменты, аппараты, приборы, оборудование, материалы и прочие изделия, применяемые в медицинских целях отдельно или в сочетании между собой, а также вместе с другими принадлежностями, необходимыми для применения указанных изделий по назначению, включая специальное программное обеспечение, и предназначенные производителем для профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации заболеваний, мониторинга

состояния организма человека, проведения медицинских исследований, восстановления, замещения, изменения анатомической структуры или физиологических функций организма, предотвращения или прерывания беременности, функциональное назначение которых не реализуется путем фармакологического, иммунологического, генетического или метаболического воздействия на организм человека». Таким образом, данные положения указанного федерального закона относят ношение медицинских изделий и других средств индивидуальной защиты, используемых в качестве медицинских изделий (недоброкачественных медицинских изделий) с целью осуществления санитарно-противоэпидемиологических (профилактических) мероприятий, к медицинскому вмешательству.

Постановления Правительства РФ от 3 апреля 2020 г. №430 и №431 "Об особенностях обращения медицинских изделий, в том числе государственной регистрации серии (партии) медицинского изделия" и "Об установлении особенностей обращения медицинских изделий и ограничений на осуществление оптовой и розничной торговли медицинскими изделиями и о перечне таких изделий", а также пункт 3.1 ГОСТ Р 58396-2019 «Маски медицинские. Требования и методы испытаний» относят маски и перчатки к медицинским изделиям.

Я 04 декабря 2020 г. направил на имя министра Здравоохранения заявление об отказе от медицинского вмешательства, согласно которого официально: «я отказываюсь от медицинского вмешательства, заключающегося в ношении медицинских изделий и других средств индивидуальной защиты, используемых в качестве медицинских изделий (недоброкачественных медицинских изделий), включая ношение медицинских изделий – масок и перчаток, в том числе контрафактных и фальсифицированных», которое в Министерстве здравоохранения получили 07 декабря 2020 г. Ответ на это заявление мне не дали по понятным причинам: признать такой отказ, значит признать всю систему требований носить маски незаконными и нарушающими права граждан; а не признать – значит, навлечь на себя неблагоприятные правовые последствия такого решения по непризнанию; естественно, в таком случае лучше чиновникам промолчать, даже не смотря на требования закона дать ответ.

Данное заявление об отказе от медицинского вмешательства я приложил к апелляционной жалобе (см. его в деле), так как не смог представить его по уважительным причинам (ч.1 ст.327/1 ГПК РФ) в суде первой инстанции, поскольку не был надлежащим образом уведомлен о месте и времени судебного заседания.

В соответствии со статьями 1, 3 (ч.1, 2 и 3) и 5 (ч.1) Федерального закона "Об основах охраны здоровья граждан в РФ" «Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в сфере охраны здоровья граждан в Российской Федерации (далее - в сфере охраны здоровья)». «Законодательство в сфере охраны здоровья основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, принимаемых в соответствии с ним других федеральных законов, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации. (2.) Нормы об охране здоровья, содержащиеся в других федеральных законах, иных нормативных правовых актах Российской Федерации, законах и иных нормативных правовых актах субъектов Российской Федерации, не должны противоречить нормам настоящего Федерального закона. (3.) В случае несоответствия норм об охране здоровья, содержащихся в других федеральных законах, иных нормативных правовых актах Российской Федерации, законах и иных нормативных правовых актах субъектов Российской Федерации, нормам настоящего Федерального закона применяются нормы настоящего Федерального закона». «Мероприятия по охране здоровья должны проводиться на основе признания, соблюдения и защиты прав граждан и в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права». Из системного действия указанных норм прямо следует,что правила, установленные ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в РФ", обладают высшей юридической силой по отношению к другим федеральным законам и нормативным правовым актам, в том числе в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия и защиты территорий и населения в условиях чрезвычайных ситуаций и чрезвычайного положения. При этом согласно положений, указанных в статьях 2 (пункты 2, 5, 6 и 10), 12 и 29 (пункты 1 и 4 части 1) ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в РФ" и статье 1 ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения", санитарно-эпидемиологические (профилактические) мероприятия приоритетно относятся к сфере регулирования ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в РФ".

Довод №2. Законом и нормативными правовыми актами нет ясного и однозначного определения какие маски и (или) средства индивидуальной защиты (далее – СИЗ) следует использовать гражданам.

Так, подпункт «в» пункта 3 Правил поведения, обязательных для исполнения гражданами и организациями при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации, утв. Постановлением Правительства РФ от 02.04.2020 г. № 417, обязывает граждан «использовать» СИЗ, а пункт 1 Постановления Главного государственного санитарного врача РФ Поповой А.Ю. от 16 октября 2020 № 31 «О дополнительных мерах по снижению рисков распространения COVID-19 в период сезонного подъёма заболеваемости острыми респираторными вирусными инфекциями и гриппом» предусматривает «обеспечить ношение гигиенических масок для защиты органов дыхания».

Но «гигиенические маски» и СИЗ не могут применяться для защиты от инфекционных заболеваний. Для защиты от инфекционных заболеваний могут применяться медицинские маски по ГОСТ Р 58396-2019, которыми в настоящее время пользуются более 90% граждан. Согласно пункта 5.2.7 внизу таблицы 1 и приложения А ГОСТ Р 58396-2019 «Медицинские маски типа I должны быть использованы только для пациентов и других лиц для снижения риска распространения инфекции, особенно при эпидемиях и пандемиях».

При этом надо особо отметить, в том числе с учетом требований ГОСТ Р 58396-2019, что медицинские маски эффективны только при защите от бактерий, микробов (этот ГОСТ в пункте 3.2 прямо указывает на эффективность бактериальной фильтрации), а вирусов, только в том случае

если они содержатся в выдыхаемой воздушно-капельной смеси (капельках слюны и других биологических жидкостей). От вирусов, отдельно находящихся (распылённых) в воздухе и ничем не связанных, - так сказать, «в свободном полёте», могут защитить только медицинские респираторы (на что указано, в частности, в приложении А ГОСТ Р 58396-2019 «Если предусмотренным применением маски является защита пользователя от инфекционных агентов (бактерии, вирусы или грибы), следует рассмотреть использование респиратора. Функциональные характеристики респираторов представлены в ЕН 149») или специальные военные (химико-биологические) средства индивидуальной защиты органов дыхания (противогазы, респираторы). Именно с этим связано, отчасти и то, что весной маски не носили и выявленных заболеваний было значительно меньше, а сейчас носят – а их больше?

Гигиенические маски (как правило, на гражданах – это черные, красные и другие пёстрые и с рисунками маски) являются многоразовыми, предназначены для защиты от пыли, нормированы ТУ 13.92.29–005–00302178–2020, не проверяются на эффективность бактериальной фильтрации, на соответствие другим требованиям, предъявляемым для защиты от инфекционных агентов. В виду их многоразовости сами являются рассадниками для различных видов бактерий. Кроме того, вообще неизвестно кто их производит, проверяются ли они по ГОСТ на соответствие требованиям стандартов, безопасности, эффективности и т.д.

Изредка граждане носят средства индивидуальной защиты (далее – СИЗ), которые нормированы, в частности по ГОСТ 12.4.294-2015, и не могут применяться для защиты от инфекционных агентов (например, на это указано в п.1 ГОСТ Р 58396-2019: «Настоящий стандарт не применим к маскам, предназначенным исключительно для индивидуальной защиты персонала»).

Условно гигиенические маски по своим свойствам можно сравнить с СИЗ по ГОСТ 12.4.294-2015, постольку поскольку они также фильтруют жидкие и твёрдые аэрозоли, но в отличие от этих СИЗ они не соответствуют даже минимальным требованиям, предъявляемым ГОСТ к СИЗ (например, по чистке и дезинфекции).

Поскольку в Постановлениях Правительства РФ и Главного государственного санитарного врача РФ фактически предусмотрено применение СИЗ и гигиенических масок в качестве медицинских изделий, направленных на профилактику и проведение санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий против распространения COVID-19 (включая другие ОРВИ), то руководствуясь частями 13 и 14 ст.38 ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в РФ", эти гигиенические маски можно отнести к недоброкачественным и контрафактным медицинским изделиям, допущенными этими Постановлениями в нарушение требований действующего законодательства к обороту и обязательному применению лицами, находящимися на территории РФ.

Согласно пункта 4 ст.39 ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», «Нормативные правовые акты, касающиеся вопросов обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, принимаемые федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, решения юридических лиц по указанным вопросам, строительные нормы и правила, правила охраны труда, ветеринарные и фитосанитарные правила не должны противоречить санитарным правилам».

Таким образом, нормы права, содержащееся в Постановлениях Правительства РФ и Главного санитарного врача РФ и обязывающие лиц, находящихся на территории РФ, обеспечить ношение СИЗ и гигиенических масок, не соответствуют требованиям вышеперечисленных ГОСТов, действующим санитарным правилам, статье 38 ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в РФ" и правилам, изложенным в Постановлении Правительства РФ от 3 апреля 2020 г. N 430 "Об особенностях обращения медицинских изделий, в том числе государственной регистрации серии (партии) медицинского изделия", то есть такие нормы не должны применяться Судом.

Кроме того, ношение СИЗ и гигиенических масок, не являющихся средствами защиты от инфекционных заболеваний и не служащих для их профилактики, а также не соответствующих санитарно-эпидемиологическим требованиям, нарушает права граждан на охрану здоровья и благоприятную среду обитания, создаёт вредное воздействие среды на человека, в частности тем, что служит источником накопления различных патогенных бактерий, которые могут привести к вторичным инфекционных заболеваниям, возникающим после заражения вирусными инфекциями. А именно от вторичных инфекций происходит подавляющее количество смертей после заражения COVID-19. Также гигиенические маски создают неблагоприятные условия для жизнедеятельности организма, ухудшают санитарно-эпидемиологическую обстановку.

Довод №3. Требование носить маски является унижением человеческого достоинства и пыткой, то есть нарушением абсолютных (основных) прав каждого человека, которые никто не вправе нарушать даже в условиях войны – это прямое и грубое нарушение статьи 5 Всеобщей декларации прав человека.

Всё это равносильно тому, что заставить носить паранджу с чачваном. Пыткой это является по следующим основаниям. Это психологическая пытка, связанная с принуждением, насилием над психикой и её ломкой. Всё это вызывает у людей чувства беспокойства, агрессии, тревоги, страхи, необратимые изменения пограничных состояний психики вплоть до неизлечимых форм психических расстройств. Всё это также ведёт к сильнейшему развитию заболеваний, имеющих психосоматическую этиологию. Ношение средств защиты и масок это ещё и физическая пытка, так как у многих происходят затруднения и сбои дыхания (например, как у меня) и сердечного ритма, как следствие обострение сердечно-сосудистых болезней и даже смерть. Согласно статьи 21 Конституции РФ «Достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления. Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческому достоинство обращению или наказанию». Также непривычный вид множества людей в масках на подсознательном уровне вызывает у большинства людей стресс, ведёт к психическим, психо-социальным расстройствам (в том числе алкоголизму, наркомании, другим зависимостям), а как следствие, к болезням психосоматической этиологии.

Запуганные, зомбированные, дезориентированные и введенные в заблуждение люди (нарушение ч.3 ст. 41 Конституции РФ) носят маски зачастую месяцами (часто из-за нехватки средств), носят неправильно - имеются щели между лицом и маской из-за недостаточного прилегания, достают их из грязных карманов и сумок, чтобы одеть в магазине, ходят в них во время дождя. Всё это создаёт в ткани маски благоприятные условия для развития различных патогенных бактерий и, как следствие, ведёт к другим массовым болезням у людей. Более того, маски, которые носят большинство людей, малоэффективны против вирусов. Перчатки разрушают эпителий (эпидермис) кожи рук, служащий естественным барьером от вирусов и бактерий, нарушают его регуляторные функции, которые эволюция выстраивала десятки тысячелетий.

Понуждение людей носить гигиенические маски также нарушает их право на благоприятную окружающую среду, закрепленное в ст.42 Конституции РФ, так как маски и резиновые перчатки разрывают связь организма с благоприятной для них окружающей средой.

В соответствии со ст.2 Конституции РФ «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства».

Таким образом, в России сложилась ситуация, когда ни закон, ни государственные органы не защищают права человека, закреплённые в статье 5 Всеобщей декларации прав человека: «Никто не должен подвергаться пыткам или жестоким, бесчеловечным или унижающим его достоинство обращению или наказанию». Из сказанного прямо вытекает следующее не только моральное, но и юридическое право людей, закреплённое в Преамбуле Всеобщей декларации прав человека: «необходимо, чтобы права человека охранялись властью закона в целях обеспечения того, чтобы человек не был вынужден прибегать, в качестве последнего средства, к восстанию против тирании и угнетения».

Продолжение – доводы №4 и №5 в виду ограничения по знакам читать здесь.