Новая юридическая консультация для покупателей, поставщиков, дистрибьюторов "сложного" технологического оборудования с предустановленным ПО

Ассоциация юристов "Бизнес + право"

Кому будет полезна информация:

-покупателям, поставщикам, дистрибьюторам, дилерам оборудования с предустановленным программным обеспечением, в том числе, специализированного «сложного» технологического оборудования, аппаратно-программных комплексов, покупателям, поставщикам, дистрибьюторам, дилерам программного обеспечения для такого оборудования.

Проблема

Клиентом заключен договор поставки, в соответствии с которым клиент (далее-покупатель) приобрел произведенный в Германии аппаратно-программный комплекс для мониторинга функционирования подземных высоковольтных силовых кабелей, неотъемлемой частью которого является предустановленное программное обеспечение. Аппаратно-программный комплекс передан поставщиком покупателю в срок, установленный договором, покупателем произведена оплата в полном объеме в срок, установленный договором. При эксплуатации аппаратно-программного комплекса покупателем было обнаружено, что использование аппаратно-программного комплекса ограничено лицензией, срок которой истекает через 4 месяца с даты поставки, без приобретения дополнительной лицензии использование аппаратно-программного комплекса невозможно; возникают неустановленные ошибки программного обеспечения; документы/лицензионное соглашение на использование программного обеспечения, установленного производителем в аппаратно-программный комплекс поставщиком покупателя не были переданы.

Покупателем был направлен официальный запрос производителю аппаратно-программного комплекса о возможности продления лицензии на программное обеспечение. В ответе на запрос покупателя производитель аппаратно-программного комплекса указал на то, что а) вся продукция производителя, включая аппаратно-программный комплекс, поставляется в РФ официальным дистрибьютором производителя в РФ на условиях, что продукция не будет перепродаваться другими лицами; b) поставщик аппаратно-программного комплекса не является официальным дистрибьютором производителя в РФ, соответственно, аппаратно-программный комплекс завезен на территорию РФ нелегально; с) использование аппаратно-программного комплекса ограничено лицензией, срок которой истекает дд.мм.гг., без продления лицензии использование аппаратно-программного комплекса невозможно, т.к. аппаратно-программный комплекс завезен на территорию РФ нелегально, продление лицензии недопустимо, и аппаратно-программный комплекс не подлежит гарантийному, сервисному обслуживанию и модернизации у производителя и его официального дистрибьютора в РФ.

Покупателем была направлена поставщику досудебная претензия о расторжении договора в связи с существенным нарушением требований к качеству поставленного товара, возврате выплаченных покупателем денежных средств в полном объеме, вывозе аппаратно-программного комплекса силами и за свой счет поставщика, выплате договорной неустойки за поставку товара, непригодного для использования в целях, установленных договором. Досудебная претензия была оставлена поставщиком без удовлетворения.

Риски

-убытки покупателя в размере стоимости неработоспособного аппаратно-программного комплекса, расходы покупателя на приобретение другого аппаратно-программного комплекса, приобретение дополнительного программного обеспечения для восстановления работоспособности аппаратно-программного комплекса;

-возможные сложности, «простои» в осуществлении основной деятельности покупателя в связи с неработоспособностью аппаратно-программного комплекса, убытки, которые могут возникнуть в связи с этим;

-дополнительные расходы, связанные с разрешением спорной ситуации в досудебном и/или судебном порядке, в том числе, расходы на технические экспертизы аппаратно-программного комплекса.

Варианты решения

Покупателю следует обратиться в арбитражный суд с иском о расторжении договора поставки аппаратно-программного комплекса в связи с существенным нарушением требований к качеству поставленного товара, возврате выплаченных покупателем денежных средств в полном объеме, вывозе аппаратно-программного комплекса силами и за свой счет поставщика, выплате договорной неустойки за поставку товара, непригодного для использования в целях, установленных договором.

Исковые требования рекомендуется мотивировать следующими доводами:

В соответствии со ст. 309, 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с законом, иными нормативно-правовыми актами и условиями обязательства, односторонний отказ от исполнения обязательства не допустим.

В соответствии со ст. 469 Гражданского кодекса РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. При отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями. Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям. По соглашению между продавцом и покупателем может быть передан товар, соответствующий повышенным требованиям к качеству по сравнению с обязательный требованиями, предусмотренными законом или в установленном им порядке.

В соответствии с п. 2 ст. 475 Гражданского кодекса РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

В соответствии со ст. 476 Гражданского кодекса РФ продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

В отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

В соответствии со ст. 478 Гражданского кодекса РФ продавец обязан передать покупателю товар, соответствующий условиям договора купли-продажи о комплектности, а в случае, когда договором купли-продажи не определена комплектность товара, продавец обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Поставщиком был передан аппаратно-программный комплекс с предустановленным производителем лицензионным программным обеспечением. При эксплуатации аппаратно-программного комплекса выявлено, что программное обеспечение неработоспособно – возникают неясного характера ошибки, кроме того, срок действия лицензии на программное обеспечение закончился по истечении 4 месяцев с даты поставки. Использование аппаратно-программного комплекса без программного обеспечения невозможно. Соответственно, выявленные недостатки являются существенными и препятствуют использованию аппаратно-программного комплекса по назначению.

В качестве доказательств в материалы дела покупателю следует представить:

-скриншоты экрана аппаратно-программного комплекса с сообщениями об ошибках, неполадках в функционировании программного обеспечения;

-ответ производителя аппаратно-программного комплекса на запрос покупателя;

-паспорт аппаратно-программного комплекса и руководство пользователя (в нашем случае в руководстве пользователя было указано, что поддержка оборудования может быть предоставлена исключительно производителем или его официальным дистрибьютором в РФ).

До начала судебного разбирательства покупателю следует заказать проведение технической экспертизы и/или технического обследования аппаратно-программного комплекса (желательно у нескольких экспертных организаций), отчеты о результатах экспертиз необходимо предоставить в качестве дополнительных доказательств в материалы дела (в нашем случае отчетами экспертных организаций было установлено, что использование аппаратно-программного комплекса по назначению невозможно вследствие неработоспособности программного обеспечения и блокировки программного обеспечения в связи с отсутствием лицензии.

При рассмотрении дела покупателю необходимо заявить ходатайство о проведении комиссионной компьютерно-технической экспертизы. Перед экспертами следует поставить следующие вопросы:

-возможно ли использовать аппаратно-программный комплекс в целях, установленных договором? Соответствует ли условиям договора поставленный дистрибьютором аппаратно-программный комплекс? Возможно ли удалить из аппаратно-программного комплекса программное обеспечение, предустановленное производителем? Возможно ли инсталлировать в аппаратно-программный комплекс другое программное обеспечение? Если возможно, как инсталляция другого программного обеспечения может повлиять на функционирование аппаратно-программного комплекса? Имеются ли признаки того, что после передачи аппаратно-программного комплекса покупателю в аппаратно-программный комплекс устанавливалось какое-либо программное обеспечение или файлы или в нем изменялось или из него удалялось какое-либо программное обеспечение или файлы, что привело к нарушениям его функционирования, в частности, к неработоспособности программного обеспечения, установленного производителем? Имеются ли в аппаратно-программном комплексе какие-либо недостатки или дефекты, работоспособен ли он? Если имеются, то в чем конкретно они заключаются, когда и по каким причинам они возникли и какими способами они могут быть устранены? Какое программное обеспечение было установлено в аппаратно-программном комплексе на момент его передачи поставщиком покупателю? Являлось ли программное обеспечение, установленное в аппаратно-программном комплексе на момент его передачи поставщиком покупателю, программным обеспечением, которое устанавливается производителем аппаратно-программного комплекса? Если да (являлось), то работоспособно ли это программное обеспечение? Если программное обеспечение неработоспособно, то когда наступила его неработоспособность, в чем ее причины, каким способом можно восстановить работоспособность программного обеспечения? Если в аппаратно-программном комплексе на момент его передачи поставщиком покупателю производителем оборудования было установлено программное обеспечение, то был ли ограничен или установлен срок использования такого программного обеспечения? Если срок использования такого программного обеспечения был ограничен, то каков был данный срок и из каких конкретно документов (источников) следуют такие ограничения, имеется ли текст или документ, определяющий лицензионные или иные условия или срок использования программного обеспечения, установленного производителем аппаратно-программного комплекса?

Также рекомендуется заявить ходатайство о привлечении экспертов в судебное заседание для устной дачи пояснений по экспертному заключению, это позволит задать уточняющие вопросы о результатах экспертизы и получить более подробную информацию.

https://businessandlaw.ucoz.net/index/part_3_dlja_razrabotchikov_programmnogo_obespechenija_kompanij_zanimajushhikhsja_tekhnicheskim_obsluzhivaniem_po/0-51