Новая юридическая консультация для сетевых и несетевых ретейлеров косметических и парфюмерных товаров

Ассоциация юристов "Бизнес + право"

Кому будет полезна информация:

- сетевым и несетевым ретейлерам косметических и парфюмерных товаров.

Проблема

Клиентом – федеральной сетью розничных магазинов косметических и парфюмерных товаров, в том числе, косметических и парфюмерных товаров под собственным брендом клиента (далее – ретейлер) – заключен с поставщиком (далее – поставщик) договор поставки, в соответствии с условиями которого а) поставщик обязан осуществить поставку косметической продукции - массы косметического средства по уходу за кожей с антисептическим эффектом «Гель косметический гигиенический для ухода за кожей рук с антибактериальным эффектом» (содержание спирта - 60 %) (далее – косметическая продукция); b) в случае обнаружения ретейлером в течение срока действия договора поставки или в течение срока годности косметической продукции скрытых недостатков поставленной косметической продукции ретейлер вправе осуществить возврат поставщику косметической продукции со скрытыми недостатками, поставщик обязан осуществить вывоз косметической продукции со скрытыми недостатками в течение 5 рабочих дней с даты получения соответствующего требования ретейлера. В случае, если поставщик не осуществляет вывоз косметической продукции со скрытыми недостатками в срок, установленный договором поставки, ретейлер вправе принять косметическую продукцию со скрытыми недостатками на ответственное хранение, поставщик обязан осуществить оплату хранения ретейлером косметической продукции со скрытыми недостатками; с) в случае обнаружения ретейлером в течение срока действия договора поставки или в течение срока годности косметической продукции скрытых недостатков поставленной косметической продукции поставщик обязан выплатить компенсацию прямого реального ущерба, возникшего у ретейлера в связи с поставкой косметической продукции со скрытыми недостатками, в том числе, в виде расходов на выплаты другим ретейлерам, потребителям, государственным органам, выплаты неустоек, штрафов, осуществленные ретейлером в связи с поставкой косметической продукции со скрытыми недостатками. Договор поставки заключен ретейлером с целью расфасовки косметической продукции в меньшую тару для последующей розничной реализации.

Поставщиком выполнена поставка, ретейлером осуществлена оплата косметической продукции в соответствии с условиями договора поставки (подтверждается платежными поручениями). Срок годности поставленной косметической продукции в соответствии с паспортом качества должен закончиться по истечении 12 месяцев с даты поставки. Косметическая продукция расфасована ретейлером в тубы объемом 75 мл с наименованием товара «Гель для рук». До истечения срока годности ретейлером было обнаружено, что тубы вздулись, консистенция и запах косметической продукции изменились, на некоторых тубах расходится запечный шов, происходит испарение косметической продукции, в зоне хранения косметической продукции присутствует ярко выраженный характерный химических запах. Ретейлером были проведены лабораторные исследования косметической продукции. В соответствии с протоколами испытаний в косметической продукция выявлены рост патогенных микроорганизмов (золотистый стафилококк, листериоз), завышенный индекс токсичности. Ретейлером была направлена поставщику досудебная претензия с требованиями о а) возврате осуществленной ретейлером оплаты косметической продукции со скрытыми недостатками в размере полной стоимости косметической продукции со скрытыми недостатками; b) возмещении убытков, возникших у ретейлера в связи с поставкой косметической продукции со скрытыми недостатками, в виде реального ущерба, в том числе, возмещении расходов на закупку туб и изготовление фотоформ для печати на тубах, расфасовку массы косметического средства в тубы, доставку туб до места расфасовки, доставку расфасованной косметической продукции от места расфасовки до склада ретейлера, хранение расфасованной косметической продукции, проведение лабораторных испытаний косметической продукции со скрытыми недостатками; с) возмещении

прибыли, неполученной ретейлером в результате поставки косметической продукции со скрытыми недостатками (упущенной выгоды) в виде затрат на выпуск, стоимости реализации, прибыли от реализации геля для рук, стоимости некачественного геля для рук, реализация которого не состоялась по причине поставки косметической продукции со скрытыми недостатками. Требования досудебной претензии были оставлены поставщиком без удовлетворения.

Риски

- убытки ретейлера в размере стоимости косметической продукции со скрытыми недостатками;

- убытки ретейлера в форме расходов на изготовление, транспортировку, хранение, подготовку к реализации косметического товара из косметической продукции со скрытыми недостатками;

- убытки ретейлера в форме упущенной выгоды в связи с невозможностью реализации косметического товара, изготовленного из косметической продукции со скрытыми недостатками.

Варианты решения

Ретейлеру следует обратиться в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании с поставщика осуществленной ретейлером оплаты косметической продукции со скрытыми недостатками в размере полной стоимости косметической продукции со скрытыми недостатками; возмещении поставщиком убытков, возникших у ретейлера в связи с поставкой косметической продукции со скрытыми недостатками, в виде реального ущерба, в том числе, возмещении расходов на закупку туб и изготовление фотоформ для печати на тубах, расфасовку массы косметического средства в тубы, доставку туб до места расфасовки, доставку расфасованной косметической продукции от места расфасовки до склада ретейлера, хранение расфасованной косметической продукции, проведение лабораторных испытаний косметической продукции со скрытыми недостатками; возмещении

поставщиком упущенной выгоды ретейлера в результате поставки косметической продукции со скрытыми недостатками (упущенной выгоды) в виде затрат на выпуск, стоимости реализации, прибыли от реализации геля для рук, стоимости некачественного геля для рук, реализация которого не состоялась по причине поставки косметической продукции со скрытыми недостатками.

Исковые требования следует обосновать следующими доводами

В соответствии с п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и другими правовыми актами, действий граждан и юридических лиц, которые в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, договоров, вследствие причинения вреда и других противоправных действий граждан и юридических лиц. В соответствии со ст. 12 Гражданского кодекса РФ нарушенное право подлежит защите, в частности, посредством предъявления требования о возмещении убытков. В соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Убытками являются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Для удовлетворения требования о взыскании убытков лицо, обратившееся с требованием о возмещении убытков, обязано доказать факт нарушения лицом, к которому предъявлено требование о возмещении убытков, обязательств, наличие причинно-следственной связи между совершенным нарушением и возникновением убытков, размер убытков, т.е. в предмет доказывания требования о взыскании убытков входит в совокупности доказывание факта нарушения права лица, обратившееся с требованием о возмещении убытков, факта наличия вины лица, к которому предъявлено требование о возмещении убытков, в нарушении права лица, обратившееся с требованием о возмещении убытков, факта наличия убытков у лица, обратившееся с требованием о возмещении убытков, размера убытков, факта наличия причинно-следственной связи между действиями лица, к которому предъявлено требование о возмещении убытков, и возникновением убытков у лица, обратившегося с требованием о возмещении убытков (причинно-следственная связь должна обладать следующими характеристиками: причина предшествует следствию,

причина является необходимым и достаточным основанием наступления следствия). При недоказанности одного из фактов требование о возмещении убытков не может быть удовлетворено.

В соответствии с п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" по общему правилу лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, возмещение убытков в меньшем размере возможно в случаях, предусмотренных законом или договором в пределах, установленных гражданским законодательством.

В соответствии с п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков. Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. В соответствии с п. 1 ст. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности совершенному нарушению.

В соответствии со ст. 15, п. 1 ст. 393 Гражданского кодекса РФ, п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, представить доказательства, что кредитор мог уменьшить размер убытков, но не предпринял для этого разумные меры (ст. 404 Гражданского кодекса РФ).

Для удовлетворения требования о возмещении упущенной выгоды истцу необходимо доказать, какие доходы он реально (достоверно) получил при обычных условиях гражданского оборота, если бы эта возможность не была утрачена. Обычными условиями гражданского оборота являются типичные условия функционирования рынка в отсутствие действия непредвиденных обстоятельств, обстоятельств непреодолимой силы. В соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса РФ, п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушение не было совершено. Т. к. упущенная выгода является неполученным доходом, при разрешении споров, связанных с ее возмещением, следует принимать во внимание, что расчет упущенной выгоды, представленный истцом, как правило, является приблизительным и носит вероятностный характер. Это обстоятельство само по себе не может служить основанием для отказа в иске. В соответствии с положениями постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 06.09.2011г. N 2929/11 объективная сложность доказывания убытков, их размера, равно как и причинно-следственной связи, не должна снижать уровень правовой защищенности участников гражданских правоотношений при необоснованном посягательстве на их права. В соответствии с п. 3 ст. 393 Гражданского кодекса РФ при определении размера упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

Таким образом, в соответствии с п. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт правонарушения, размер убытков, причинную связь между противоправным действием или бездействием причинителя вреда и возникновением убытков, наличие реальной возможности для получения выгоды, принятие разумных мер к уменьшению размера убытков.

Ретейлеру следует заявить ходатайство о назначении судебной экспертизы косметической продукции со скрытыми недостатками, т.к. надлежащим, достаточным доказательством фактов, требующих доказывания в случаях, аналогичных этому, будет являться заключение независимой экспертной организации о качестве косметической продукции со скрытыми недостатками (в соответствии с п. 1 ст. 82 Арбитражного процессуального кодекса РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле). Предметом экспертного заключения должны являться следующие вопросы: соответствуют ли образцы косметического товара «Гель для рук» требованиям ГОСТ и Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 009/2011 «О безопасности парфюмерно-косметической продукции» по следующим показателям: рН, содержание ртути, свинца, мышьяка, токсичность, термостабильность, антимикробная активность, фунгицидная активность; обладают ли образцы косметического товара «Гель для рук» антисептическими свойствами и бактерицидной эффективностью; каковы массовые доли изопропилового, метилового спиртов (%) в образце косметического товара «Гель для рук»; соответствует ли массовая доля метилового спирта (%), содержащаяся в образце косметического товара «Гель для рук» требованиям ГОСТ и Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 009/2011 «О безопасности парфюмерно-косметической продукции»; может ли образец косметического товара «Гель для рук» вызвать деформацию и нарушить целостность упаковки (тубы); могут ли образцы косметического товара «Гель для рук» содержать микробы staphylococcus aureus АТТС 6538 Р; Listeria monocytogenes 766; Aspergillus brasiliensis АТСС 16404; за какой промежуток времени после заражения происходят видимые изменения в продукте (изменения свойств продукта, запаха, внешнего вида); могла ли упаковка, в которую расфасован косметический товар «Гель для рук», повлиять, в том числе, изменить свойства и состав косметического товара «Гель для рук».

В случае если поставщиком будет проведено дополнительное внесудебное лабораторное исследование образца косметического товара «Гель для рук», результатом которого будет установлено отсутствие в образце метилового спирта, отсутствие кожно-раздражающего действия (как было в нашем случае), следует обратить внимание суда на то, что протоколы исследований не содержат информацию о том, в каком виде были предоставлены образцы, а именно: в какой упаковке предоставлены образцы косметического товара «Гель для рук», предоставлены ли на исследование образцы расфасованного ретейлером косметического товара «Гель для рук» или предоставлены косметической продукции, поставляемой поставщиком, информацию об объеме (количестве) представленного для исследования образца, документы, подтверждающие квалификацию специалистов, выполнивших исследование, наличие у лаборатории документации для выполнения исследований, соответственно, протоколы исследований не подтверждают предоставление для исследования образцов косметического товара «Гель для рук», следовательно, не могут являться надлежащим доказательством по делу.

Если поставщиком будет заявлено ходатайство о назначении повторной, дополнительной экспертизы образца косметического товара «Гель для рук» после истечения его срока годности (как было в нашем случае), следует обратить внимание суда на то, что результат повторной, дополнительной экспертизы не может являться достоверным в связи с истечением срока годности образца косметического товара «Гель для рук». Если необходимость в продолжении проведения экспертизы отпала, суд по заявлению участвующих в деле лиц или по своей инициативе, в соответствии с п. 1 ст. 184 Арбитражного процессуального кодекса РФ выносит определение о прекращении проведения экспертизы и возобновляет производство по делу, если оно было приостановлено. В соответствии с п. 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.04.2014г. N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" возможность прекращения производства по судебной экспертизе направлена на ее прекращение при наличии случаев, без сомнения исключающих необходимость в ее результатах.

https://businessandlaw.ucoz.net/index/dlja_retejla_v_t_ch_pishhevoj_produkcii/0-63

https://businessandlaw.ucoz.net/index/part_2_dlja_retejla/0-69