Ассоциация юристов "Бизнес и право"
Кому будет полезна информация:
-для представителей агентского бизнеса: рекламных, туристических, музыкальных, event-агентств, агентств недвижимости, литературных агентов, агентств по продаже авиа-, ж/д – билетов, агентств по продаже билетов на развлекательные, образовательные, музыкальные и др. мероприятия
Проблема
Клиент – агентство, занимающееся организацией продаж компьютерных видеоигр (далее – агентство), - заключил агентский договор с разработчиком видеоигры, в соответствии с которым агентство обязан организовать реализацию видеоигры на территории РФ, а именно, заключить договоры на осуществление продаж видеоигры с федеральными и региональными розничными и интернет-магазинами видеоигр, маркетплейсами. Условиями агентского договора предусмотрено, 1. что разработчик видеоигры (принципал) ежемесячно выплачивает агентству агентское вознаграждение (7% от выручки от продаж видеоигры по каждому договору, заключенному агентством с продавцами видеоигры) после перечисления агентством выручки, полученной за месяц, и утверждения принципалом отчета агентства; 2. агентство обязано с периодичностью один раз в 3 месяца организовывать рекламные кампании видеоигры, а именно, организовать размещение и распространение рекламы видеоигры на сайтах интернет-магазинов, маркетплейсов, на тематических сайтах пользователей видеоигр, на страницах соц сетей популярных блоггеров; 3. разработчик видеоигры обязан возмещать экономически обоснованные, документально подтвержденные расходы агентства на проведение рекламных кампаний в течение 5 рабочих дней с даты получения от агентства отчета о проведении рекламной кампании, калькуляции расходов и документов, подтверждающих расходы на рекламные услуги. По окончании проведения очередной рекламной кампании разработчик видеоигры отказал агентству в возмещении части расходов по следующим причинам: размещение рекламы на части «рекламных площадок» не были согласованы с разработчиком видеоигры, расходы на размещение рекламы превышают размер запланированных расходов, т.е. не являются экономически обоснованными, документы, представленные агентством в подтверждение расходов на размещение рекламы, не являются достаточным доказательством осуществления расходов. Также разработчик видеоигры отказал агентству в выплате агентского вознаграждения за один месяц действия агентского договора по следующим основаниям: 1. отчет агента содержит неполную и недостоверную информацию о продажах видеоигры в части розничных «точек» реализации, соответственно, не может быть утвержден разработчиком видеоигры, следовательно, вознаграждение не может быть выплачено; 2. документов, представленных агентством в подтверждение продаж видеоигры, недостаточно для оценки объемов реализации и, соответственно, для исчисления суммы агентского вознаграждения.
Риски
-убытки агентства вследствие неполучения агентского вознаграждения и неполучения возмещения расходов на рекламные мероприятия
-потенциально возможные судебные издержки в случае не разрешения спорной ситуации в досудебном порядке.
Варианты решения
1. Агентское вознаграждение
-условие о выплате агентского вознаграждения в агентском договоре рекомендуется сформулировать следующим образом: «Принципал обязан ежемесячно выплачивать агентское вознаграждение в размере ______ в течение ___ рабочих дней с момента перечисления агентом выручки, полученной от реализации ________ за календарный месяц, на расчетный счет принципала. Принципал не вправе отказать в выплате агентского вознаграждения от суммы выручки, перечисленной агентом принципалу, в случае непредоставления, нарушения срока предоставления отчета агентом, неутверждения принципалом отчета агента по каким-либо основаниям».
-в агентский договор рекомендуется включить следующие условия: «Агент обязан предоставлять отчет в форме, утвержденной сторонами в приложении № __ к договору. Стороны признали документами, достаточными для подтверждения агентом фактов и объемов продаж, следующие документы: договоры с покупателями, приходные кассовые ордера, электронные чеки, электронные квитанции, скриншоты, подтверждающие переводы через «мобильный банк» и др. Принципал не вправе запрашивать у агента какие-либо дополнительные документы кроме установленных настоящим пунктом».
2. Возмещение расходов агента
-условие о возмещении расходов агента (в нашем случае – на проведение рекламных кампаний, но это условие может быть применено к любым другим расходам агента, связанным с исполнением агентского договора) в агентском договоре рекомендуется сформулировать следующим образом: «Условия проведения рекламных кампаний, в том числе, порядок проведения, сроки, периодичность проведения рекламных кампаний, перечень «площадок» для размещения рекламных материалов, виды и содержание рекламных материалов, стоимость рекламных кампаний, согласовываются сторонами путем обмена уполномоченными представителями сторон (со стороны принципала – должность, ФИО, со стороны агента - должность, ФИО) сообщениями по адресам электронных почт ________ / в мессенджерах WhatsApp, Telegram с номеров _______ / другой способ коммуникации. Условия проведения рекламной кампании считаются утвержденными принципалом в случае направления уполномоченным представителем принципала, указанным в настоящем пункте, уполномоченному представителю агента сообщения, подтверждающего согласие с условиями проведения рекламной кампании, с использованием средства коммуникации, указанного в настоящем пункте. В случае неполучения уполномоченным представителем агента сообщения от уполномоченного представителя принципала в течение 2 рабочих дней с момента направления сообщения об условиях проведения рекламной кампании условия проведения рекламной кампании считаются согласованными принципалом, а расходы агента на проведение – подлежащими возмещению в течение __ рабочих дней с момента направления агентом калькуляции расходов и документов, подтверждающих расходы агента на проведение рекламной кампании».
-условие о документах, подтверждающих расходы агента по агентскому договору (подходит для всех видов агентских договоров), рекомендуется сформулировать следующим образом: «Принципал вправе запрашивать у агента в подтверждение расходов агента, связанных с исполнением договора, следующие документы: ____________. Принципал не вправе запрашивать у агента какие-либо дополнительные документы кроме установленных настоящим пунктом. Представление агентом перечисленных в настоящем пункте документов является достаточным основанием для возмещения принципалом расходов агента».
Дополнительно
Обязанность агента перечислять принципалу выручку от реализации товаров и услуг третьим лицам вне зависимости от дохода, полученного от такой реализации (условие о делькредере)
Актуально для агентств, занимающихся реализацией авиа-, ж/д – билетов, агентств, работающих с гос заказчиками, монополистами рынка и другими крупными заказчиками. В нашей практике клиент – агентство заключил договор с монополистом-ж/д перевозчиком на организацию услуг санитарных комнат посетителям ж/д вокзалов Москвы и Санкт-Петербурга. Условиями договора было предусмотрено, что агентство обязано ежемесячно перечислять принципалу (ж/д перевозчику) плановую гарантированную выручку в размере, установленном договором, вне зависимости от того, какая выручка была фактически получена от оказания услуг санитарных комнат. Право на получение агентского вознаграждения возникало у агентства только после перечисления плановой гарантированной выручки принципалу (так называемое условие о делькредере). При заключении договора агентство рассчитывало на то, что размер фактической выручки будет значительно превышать размер плановой гарантированной выручки, но на практике функционирование санитарных комнат оказалось убыточным, в результате чего у агентства образовалась задолженность перед принципалом по выплате плановой гарантированной выручки, агентство не получило вознаграждение за исполнение агентского договора.
https://businessandlaw.ucoz.net/index/dlja_agentskogo_biznesa/0-42
