Ваша честь! А может все-таки домашний арест?!

Этот вопрос является самым важным для задержанного. Ну и конечно, не только для него одного. В большинстве своем родственники задержанного и его защитник мечтают о том, чтобы подозреваемый был освобождён из под стражи. И если родственники обращаются к Небу, то защитник должен быть знаком с судебной практикой, располагать информацией о том, кто дежурный судья и кто придет из прокуроров, а не только рассчитать возможное увеличение гонорара.

Часть 2 статьи 22 Конституции России: Арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов.

Но не будем сегодня рассуждать о юридической технике… Основная мысль. Насколько возможен домашний арест. И вот основные пойнты.

Заключение под стражу (арест) подозреваемого крайне редкое явление. И уж если органы предварительного расследования решили выйти с таким ходатайством, уж поверьте, процент удовлетворения его судом неумолимо стремиться к 100. Обычно, вариант самого кривого обвинения (время, место, способ, умысел, последствия) за двое суток успевает предъявить даже следователь-разгильдяй. Напомню, что крайний срок поступления ходатайства в суд не менее чем за 8 часов до истечения 48-мичасового срока задержания.

Итак, обвинение предъявлено. И вот-вот суд решит судьбу. Что лучше выбрать: сидеть в тюрьме или остаться дома под присмотром уголовно-исполнительной инспекции, технических средств и конечно же с риском изменения домашнего ареста на заключение под стражу, например за сообщение в мессенджере, адресованное потерпевшему или свидетелю.

Давайте разберемся, что должно произойти в сознании человека в мантии, который получил ходатайство следователя о заключении гражданина под стражу. Сначала укажу официальные требования, изложенные в законе и разъяснениях ВС РФ, а чуть позже, по секрету, неофициальные.

Итак, суд принимает решение исходя из обстоятельств дела и личности обвиняемого. Вот несколько ключевых факторов, влияющих на выбор меры пресечения:

1. Тяжесть предъявленного обвинения.

Домашний арест чаще применяется по преступлениям средней тяжести, гораздо реже по тяжким и крайне редко – по особо тяжкими преступлениям. Однако, известны случаи применения домашнего ареста по делам последней из указанных категорий. Живой пример: ранее не судимый С., используя нож причинил тяжкий вред здоровью двоим ранее знакомым товарищам. Состав особо тяжкий – до 12 лет лишения свободы. Ходатайство об аресте оставлено судом без удовлетворения. Избран домашний арест.

Отдельно следует обсудить экономические преступления. По общему правилу (УПК и ППВС) заключение под стражу по таким делам применяется в исключительных случаях, чтобы «не кошмарить бизнес». В этих случаях органы сами выходят с ходатайством о применении домашнего ареста или запрете определённых действий. Но бывают особо одаренные правоприменители, которые считают экономические преступления общеуголовными и, очевидно, в целях воздействия на обвиняемого пытаются любым способом отправить его в «кичман». Действия любого профессионала в процессе это - указать и мотивировать свою позицию, привести примеры отмен судебных решений, в которых судья не разобрался в характере правоотношений и пошел на поводу у органов предварительного расследования.

Итак. С экономикой разобрались. Теперь о грустном. Тяжесть обвинения в первоначальной стадии расследования может стать самостоятельным и единственным основанием для заключения под стражу. Внимательнее читаем постановления Пленума. И, пожалуй, единственное, что может перевесить это…

2. Данные о личности обвиняемого.

Если без формализма, то необходимо просто доказать, что человеку рано в изолятор. Семья, работа, учеба и любая социализация могут стать решающими при избрании меры пресечения. И дело не только в слабодушии судьи. Важнее здесь отсутствие компрометирующих сведений. Одним словом оступился. Живой пример: (правда еще до введения ЗОД) парень обвиняется в целой серии краж из жилища. Ходатайство о заключении под стражу. Отказ в удовлетворении для сдачи ЕГЭ.

3. Риск скрыться от правосудия.

Связанное с предыдущим условие. Средства достижения цели – убедить суд, что вероятность бегства минимальна. Все доводы практически совпадают с вышеуказанными. Плюс отсутствие загранпаспорта, длительное проживание в определённой местности, серьёзная социализация (даже кредитные обязательства, престарелые родители и малолетние дети)

Пример судебной практики: М. была задержана по подозрению в хищении имущества работодателя в особо крупном. У нее были дети, муж и постоянная работа. Она активно сотрудничала со следствием. Поэтому суд решил ограничить её передвижение домашним арестом.

4. Необходимость обеспечить безопасность свидетелей

Этот довод суд таже подлежит обязательному обсуждению. И это игра, в которую играют вдвоем. Обвинение очевидно будет утверждать, что только изолятор обеспечит безопасность свидетелей. Защита же просто обязана сгенерировать мысль, что, если обвиняемый останется дома, риск давления на свидетелей полностью исключен. И напротив, направление в изолятор (в котором как известно телефоны и колл-центры) увеличивает риски воздействия. Живой пример: 163 УК РФ с насилием в отношении бывших «коллег по наркоцеху». Традиционное ходатайство об аресте. Основной довод – вымогательство же, всегда закрывают! Но мудрый прокурор, после детального изучения личностей потерпевших просит отказать в удовлетворении ходатайства. Тоже можно понять. Такие терпилы и без воздействия каждую неделю будут менять показания. А если к ним подъедут «люди оттуда» точно изменят. А в случае с домашним арестом и обвиняемый на коротком поводке, и потерпевшие чуть чего под контролем, всегда допросятся, что злодей им приветы передает.

Ну и наконец, обещанные неофициальные.

1. Особая роль прокурора.

Дело в том, что в высшем надзорном ведомстве установлена система показателей, в соответствии с которой прокурор, который поддержал ходатайство следователя о заключении под стражу, а суд отказал, несет персональную ответственность (материальную (-10-20 процентов премии) или даже дисциплинарную) и даже в случае отмены решения судьи в апелляции. Это обстоятельство вынуждает прокурора к не процессуальному общению с судом. Между прочим, запрещенному. Всеми способами прокуроры пытаются узнать настрой судьи. Через своих секретарей и помощников, через личные связи. Если ничего не удается, заглядывают в глаза в процессе, ловят мысли из верхнего потока, просят перерывы после вопросов защиты или вопросов судьи. Поэтому сомнение прокурора в возможном удовлетворении ходатайства, которое он или кто-то из замов недавно согласовал, является не менее важным, чем решение судьи по результатам рассмотрения. И, разумеется, этот инструмент также можно использовать.

2. Особая роль следователя.

И это не то, о чем вы могли бы подумать. Это не 285, 286 или 290. Это всего лишь опыт и желание (нежелание). Обычная фраза в протоколе допроса потерпевшего «опасаюсь обвиняемого, прошу изолировать» может стать решающей при решении вопроса ТЮРЬМА – ДОМ. Куда лучше фраза «на усмотрение… или прошу … в соответствии с законом».

3. Особый механизм продления задержания.

К сожалению, этот совершенно законный способ редко используется. Защитники «без интереса» не хотят заявлять о продлении задержания на 72 часа. Да и опытные адвокаты уверены, что такое ходатайство не имеет перспективы.

Вспоминаем положения п.3 ч. 7 ст. 108 УПК РФ. «Продление срока задержания допускается при условии признания судом задержания законным и обоснованным на срок не более 72 часов с момента вынесения судебного решения по ходатайству одной из сторон для представления ею дополнительных доказательств обоснованности или необоснованности избрания меры пресечения в виде заключения под стражу.»

Дело в том, что время всегда играет в сторону смягчения. Тем более, что первое ходатайство уже рассмотрено. Стороны при своих. Прокурор через пару дней может изменить свое мнение. Защитник может представить целую пачку документов, например амбулаторную карту со сведениями о плановой операции и многое многое другое.

Возраст, состояние здоровья, беременность и другие базовые единицы не являются темой настоящей статьи, однако всегда должны быть в памяти любого профессионала.

Ну и да. Обязательным в работе всех названных лиц является общение.