Ассоциация юристов "Бизнес + право"
Агентский договор на организацию работы санитарных комнат на ж/д вокзалах и оспаривание его условий об обязанности агента перечислять принципалу плановую гарантированную выручку вне зависимости от финансовых результатов функционирования санитарных комнат (часть 2)
2. Публичное акционерное общество R не осуществило выплату агентского вознаграждения и возмещение расходов, связанных с исполнением обществом с ограниченной ответственностью Т агентских договоров, на основании того, что общество с ограниченной ответственностью Т обязано осуществить выплату разницы между фактически полученной выручкой и плановой гарантированной выручкой за 3 месяца исполнения агентских договоров за счет собственных средств.
3. Условия агентских договоров о выплате вознаграждения и возмещении расходов, связанных с исполнением обществом с ограниченной ответственностью Т агентских договоров, только при условии перечисления обществом с ограниченной ответственностью Т публичному акционерному обществу R выручки, полученной в результате функционирования санитарных комнат, в размере не менее плановой гарантированной выручки, даже если размер фактически полученной выручки ниже размера плановой гарантированной выручки, являются недействительными по следующим основаниям. Агентский договор является возмездным договором (условие о возмездности агентского договора - императивная норма п. 1 ст. 1005 Гражданского кодекса РФ), в связи с этим условия агентского договора, исключающие возможность получения агентом вознаграждения по усмотрению принципала либо в связи с действиями третьих лиц, не являющихся сторонами агентского договора, являются оспоримыми, т.к. в соответствии с п. 1 ст. 422 Гражданского кодекса РФ договор должен соответствовать обязательным (императивным) для сторон правилам, установленным законом, действующим в момент его заключения.
Пунктами агентских договоров, которые общество с ограниченной ответственностью Т просит признать недействительными, обязанность принципала по оплате услуг агента поставлена в зависимость от обстоятельств, относительно которых неизвестно, наступят они или нет, на основании чего агентские договоры, заключённые обществом с ограниченной ответственностью Т и публичным акционерным обществом R, можно считать сделками, совершенными под отлагательным условием (ст.157 Гражданского кодекса РФ), что противоречит императивной норме о возмездности агентского договора п. 1 ст. 1005 Гражданского кодекса РФ. Оспариваемые пункты агентских договоров нарушают императивную норму о возмездности агентского договора п. 1 ст. 1005 Гражданского кодекса РФ, т.к. устанавливают не обязанность принципала выплатить вознаграждение агенту, а напротив устанавливают обязанность агента осуществлять выплаты принципалу. Соответственно, недействительными (оспоримыми) на основании ст. 167, 168, 180 Гражданского кодекса РФ с момента заключения агентских договоров являются п. п. 1.3.2. в части слова "гарантированной", п. п. 3.1. в части слов "гарантированную" и "гарантированной", п. п. 3.3. в части слов "но не ниже плановой гарантированной выручки за отчетный период", условия приложений N 2 в части слова "гарантированная". При признании оспоримых условий агентских договоров недействительными публичное акционерное общество R обязано возвратить обществу с ограниченной ответственностью Т то, что было получено публичным акционерным обществом R на основании недействительных условий агентских договоров на основании п. 2 ст. 167 Гражданского кодекса РФ («при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке»)..
4. Во время исполнения агентских договоров публичным акционерным обществом R были введены в эксплуатацию другие санитарные комнаты в тех же вокзалах, в которых осуществлялась эксплуатация санитарных комнат в соответствии с условиями агентских договоров. Использование посетителями санитарных комнат, введённых в эксплуатацию публичным акционерным обществом R, осуществлялось бесплатно, в то время как использование посетителями санитарных комнат, эксплуатируемых на основании агентских договоров, осуществлялось за плату (тарифы услуг санитарных комнат установлены приложениями N 4 к агентским договорам). Общество с ограниченной ответственностью Т неоднократно уведомляло публичное акционерное общество R о том, что размер выручки, получаемой от использования посетителями санитарных комнат, эксплуатируемых на основании агентских договоров, значительно уменьшился вследствие функционирования бесплатных санитарных комнат, и предлагало уменьшить размеры плановой гарантированной выручки, установленные финансовыми моделями к агентским договорам. Уведомления общества с ограниченной ответственностью Т рассмотрены публичным акционерным обществом R, но показатели плановой гарантированной выручки оставлены без изменения. Положениями Гражданского кодекса РФ об агентском договоре не предусмотрено право принципала требовать от агента выплаты дохода от не оказанных услуг. Законодательством не предусмотрено право агента понуждать третьи лица пользоваться услугами, оказываемыми на основании агентских договоров. На основании вышеизложенного есть основания считать наличие в агентских договорах условий, оспариваемых обществом с ограниченной ответственностью Т (в том числе, условия о делькредере), фактом злоупотребления правом со стороны публичного акционерного общества R, запрещённого ст.10 Гражданского кодекса РФ.
5. Сумма задолженности публичного акционерного общества R перед обществом с ограниченной ответственностью Т по выплате вознаграждения и возмещению расходов по агентскому договору 1 составляет 24 346 653, 30 руб.,
по агентскому договору 2 - 18 592 634, 42 руб. Таким образом, публичное акционерное общество R без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований сберегло имущество за счет общества с ограниченной ответственностью Т в виде денежной суммы в размере 42 939 287, 68 руб. Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение) (ст. 1102 Гражданского кодекса РФ).
6. У публичного акционерного общества R отсутствовали предусмотренные законодательством или агентскими договорами основания для одностороннего отказа от исполнения агентских договоров.
7. Т. к. общество с ограниченной ответственностью Т обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением вследствие нарушения публичным акционерным обществом R претензионного порядка урегулирования спора, а именно, оставления досудебной претензии общества с ограниченной ответственностью Т без ответа, судебные расходы должны быть отнесены на публичное акционерное общество R независимо от результатов рассмотрения дела в соответствии со ст. 111 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Оспаривая в судебном порядке исковые требования общества с ограниченной ответственностью Т о признании недействительными условий агентских договоров и взыскании с публичного акционерного общества R суммы неосновательного обогащения в размере
42 939 287, 68 руб., мы привели следующие аргументы:
1. П. 7.2 конкурсной документации предусмотрена возможность направления участниками конкурса запросов о разъяснениях конкурсной документации и предложений о внесении изменений в конкурсную документацию, в том числе, в проекты агентских договоров. Общество с ограниченной ответственностью Т не воспользовалось этим правом: предложения о внесении изменений в конкурсную документацию и в проекты агентских договоров, в том числе, об исключении из проектов агентских договоров условий, оспариваемых обществом с ограниченной ответственностью Т, не были направлены обществом с ограниченной ответственностью Т в установленные конкурсной документацией сроки.
2. Конкурсная документация, в том числе, проекты агентских договоров и финансовые модели к ним (приложения N 2 к агентским договорам), были размещены публичным акционерным обществом R в единой информационной системе за 3 календарных месяца до проведения конкурса в соответствии с п. 12.4. "Положения о закупках" публичного акционерного общества R. В соответствии с п. 3.1.7. конкурсной документации одним из условий участия в конкурсе являлось выполнение победителем конкурса финансовых моделей. Финансовыми моделями а) установлены размеры плановой гарантированной выручки за каждый отчетный период (месяц), которую принципал и агент планируют получать от оказания услуг санитарных комнат в вокзалах, b) установлен начальный минимальный размер вознаграждения агента за управление оказанием услуг санитарных комнат - 7% от размеров плановой гарантированной выручки за каждый отчетный период (месяц), с) предусмотрено возмещение принципалом экономически обоснованных и документально подтвержденных расходов агента, связанных с исполнением агентом обязательств по агентским договорам (в том числе, расходов на обслуживание контрольно-кассовой техники, оплату труда персонала, приобретение расходных материалов, оплату клининговых услуг и др.), в пределах лимитов, установленных финансовыми моделями. В соответствии с п. п. 3, 4 конкурсной заявки, поданной обществом с ограниченной ответственностью Т для участия в конкурсе, общество с ограниченной ответственностью Т добровольно выразило согласие на заключение и исполнение агентских договоров на условиях, установленных проектами агентских договоров и конкурсной документацией.
3. Конкурсная документация при проведении торгов является офертой - публичным предложением, содержащим существенные условия договора, который планируется к заключению с победителем торгов. Акцептование оферты посредством подачи заявки на участие в торгах свидетельствует о согласии хозяйствующего субъекта с условиями исполнения им договорных обязательств, сформулированных организатором торгов (решение Высшего Арбитражного суда РФ от 21.06.2012 г. N ВАС-4976/12). В соответствии с п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 14.03.2014 г. N 16 "О свободе договора и ее пределах", п. 2 ст. 1 и ст. 421 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Таким образом, сторонами было достигнуто соглашение по всем существенным условиям сделки, в том числе, по финансовым условиям, изложенным в агентских договорах и финансовых моделях к ним.
4. В соответствии со ст. 1011 Гражданского кодекса РФ к отношениям, вытекающим из агентского договора, применяются правила, предусмотренные гл. 49 или гл. 51 Гражданского кодекса РФ, в зависимости от того, действует агент от имени принципала или от своего имени.
Т. к. в соответствии с п. п. 1.2. агентских договоров общество с ограниченной ответственностью Т осуществляет организацию оказания услуг санитарных комнат в железнодорожных вокзалах от своего имени, но за счет публичного акционерного общества R, к агентским договорам применимы положения о договоре комиссии гл. 51 Гражданского кодекса РФ. В соответствии с п. 1 ст. 993 Гражданского кодекса РФ комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). П. п. 1.2.4. агентских договоров стороны определили, что финансовые условия агентских договоров установлены финансовыми моделями (приложения N 2 к агентским договорам), которыми, в свою очередь, установлены размеры плановой гарантированной выручки, которую общество с ограниченной ответственностью Т обязуется выплачивать публичному акционерному обществу R вне зависимости от размеров выручки, фактически полученной в результате функционирования санитарных комнат. Т. е. общество с ограниченной ответственностью Т добровольно приняло на себя ручательство за исполнение сделки - вне зависимости от обстоятельств выплачивать публичному акционерному обществу R плановую гарантированную выручку в размерах, установленных финансовыми моделями к агентским договорам. Таким образом, обязательство общества с ограниченной ответственностью Т по выплате плановой гарантированной выручки относится к правовой конструкции делькредере, установленной п. 1 ст. 993 Гражданского кодекса РФ, т. к. гарантирует принципалу получение дохода от оказанных агентом третьим лицам услуг.
5. Довод общества с ограниченной ответственностью Т о том, что оспариваемые им условия агентских договоров а) исключают возможность получения агентом вознаграждения по усмотрению принципала либо в связи с действиями третьих лиц, не являющихся сторонами агентского договора, b) не соответствуют правовой природе агентского договора как возмездного, с) соответственно, являются недействительными, не состоятелен по следующим причинам. В соответствии с п. п. 3.1. агентских договоров размер вознаграждения общества с ограниченной ответственностью Т составляет 7% от размера выручки с НДС, фактически полученной в результате функционирования санитарных комнат.
В случае если размер фактически полученной выручки превышает размер плановой гарантированной выручки за отчетный период, размер вознаграждения общества с ограниченной ответственностью Т, дополнительного к вышеуказанному вознаграждению, составляет 20% от суммы, на которую размер фактически полученной выручки превысил размер плановой гарантированной выручки. Таким образом, услуги общества с ограниченной ответственностью Т по агентским договорам не являются безвозмездными, получение или неполучение дополнительного вознаграждения является предпринимательским риском общества с ограниченной ответственностью Т.
6. Требование общества с ограниченной ответственностью Т о признании недействительными п. п. 1.3.2. агентских договоров в части слова "гарантированной", п. п. 3.1. в части слов "гарантированную" и "гарантированной", п. п. 3.3. в части слов "но не ниже плановой гарантированной выручки за отчетный период", условий приложений N 2 в части слова "гарантированная" не соответствует законодательству, т.к. в случае признания указанных условий агентских договоров недействительными для общества с ограниченной ответственностью Т будут установлены условия исполнения агентских договоров, привилегированные по отношению к другим, в том числе, потенциально возможным, участникам конкурса. Соответственно, в случае признания недействительными оспариваемых обществом с ограниченной ответственностью Т условий агентских договоров не будет соблюдено равенство прав общества с ограниченной ответственностью Т и других лиц, которые не приняли участие в конкурсе вследствие несогласия с его условиями, либо приняли участие в конкурсе, но не были признаны победителями, что является нарушением подпункта 2 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
7. Обществом с ограниченной ответственностью Т в техническом предложении к конкурсной заявке были предложены более выгодные для публичного акционерного общества R размеры плановой гарантированной выручки, а именно, на 1 389 758,69 руб. с НДС больше размеров плановой гарантированной выручки, установленных финансовыми моделями к агентским договорам, что является косвенным подтверждением согласия общества с ограниченной ответственностью Т на участие в конкурсе и заключение агентских договоров на условиях, установленных конкурсной документацией.
8. Довод общества с ограниченной ответственностью Т о том, что уменьшение показателей плановой гарантированной выручки на 20% было согласовано сторонами, не соответствует действительности. В соответствии с п. п. 3.8. агентских договоров "финансовые показатели могут быть изменены по инициативе одной из сторон при наличии объективных причин, влияющих на размер выручки и финансового результата, но не чаще двух раз в год". В соответствии с п. п. 3.10. агентских договоров "сторона, инициирующая изменение финансовых показателей, должна направить проект соответствующего дополнительного соглашения другой стороне, которая обязана его рассмотреть и подписать или направить свои предложения в течение 20 календарных дней с даты получения соответствующего проекта дополнительного соглашения".
Следовательно, условиями агентских договоров не установлена обязанность сторон по изменению финансовых показателей, а предоставлено право изменить финансовые показатели в случае необходимости. В соответствии с п. 1 ст. 452 Гражданского кодекса РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор. В соответствии с п.п.8.7. агентских договоров в "договор могут быть внесены изменения и дополнения, которые оформляются сторонами дополнительными соглашениями к договору в письменном виде". Дополнительные соглашения к агентским договорам о корректировке финансовых моделей не были подписаны сторонами, соответственно, уменьшение размеров плановой гарантированной выручки на 20% не было согласовано сторонами.
9. Довод общества с ограниченной ответственностью Т о том, что публичное акционерное общество R имеет задолженности перед обществом с ограниченной ответственностью Т по выплате вознаграждения и возмещению расходов по агентскому договору 1 в размере 24 346 653, 30 руб.,
по агентскому договору 2 в размере 18 592 634, 42 руб., являющиеся неосновательным обогащением публичного акционерного общества R, не обоснован по следующим причинам.
В соответствии с абз. 8 п. п. 3.4. агентских договоров публичное акционерное общество R осуществляет выплату вознаграждения и возмещение расходов общества с ограниченной ответственностью Т при условии перечисления обществом с ограниченной ответственностью Т "фактически полученной выручки, но не менее плановой гарантированной выручки", размеры которой установлены финансовыми моделями в приложениях N 2 к агентским договорам, в течение 45 дней с даты подписания публичным акционерным обществом R отчета общества с ограниченной ответственностью Т.
В соответствии с п. п. 3.9. агентских договоров в случае нарушения обществом с ограниченной ответственностью Т обязательств по перечислению выручки публичное акционерное общество R вправе "приостановить расчеты по компенсации расходов и выплате вознаграждения". Обществом с ограниченной ответственностью Т в противоречие ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ не представлены доказательства перечисления плановой гарантированной выручки за 2 месяца исполнения агентских договоров, соответственно, публичное акционерное общество R, руководствуясь п. п. 3.4., 3.9. агентских договоров, легитимно не осуществляло выплату вознаграждения и возмещение расходов общества с ограниченной ответственностью Т за 2 месяца исполнения агентских договоров, за которые плановая гарантированная выручка не была выплачена обществом с ограниченной ответственностью Т.
Продолжение в следующем посте
https://businessandlaw.ucoz.net/blog/agentskij_dogovor_na_organizaciju_raboty_sanitarnykh_komnat_na_zh_d_vokzalakh_i_osparivanie_ego_uslovij/2024-04-23-56
