Как оплачивать сверхурочную работу при суммированном учете рабочего времени — из ТК непонятно.
В статье — четыре аргумента в пользу опыта РЖД по оплате в двойном размере лишь тех сверхурочных часов, которые превышают умноженное на два количество рабочих дней или смен в учетном периоде. Узнайте, почему организация, вопреки разъяснениям Минздравсоцразвития, применяет именно такой, выгодный для работодателя порядок, и используйте доводы РЖД в спорах с работниками, при проверках и в суде.
________________________________________Обратите внимание
В ст. 152 ТК говорится о необходимости оплаты в полуторном размере первых двух часов именно работы, а не общего количества часов, отработанных сверхурочно за учетный период.
________________________________________
Принцип равной оплаты за труд равной ценности
Статья 152 ТК предписывает оплачивать первые два часа сверхурочной работы не менее чем в полуторном размере, а последующие часы — не менее чем в двойном. При суммированном учете рабочего времени понять, сколько часов работник трудился сверх нормы, можно только по окончании учетного периода. Отсюда возникает вопрос, какие часы надо оплачивать в полуторном размере: только первые два часа по итогу учетного периода или первые два часа, приходящиеся в среднем на каждую смену? Например, если по окончании учетного периода у работника 25 сверхурочных часов при 12 сменах, то в полуторном размере нужно оплатить 24 (12 × 2) или два часа?
Минздравсоцразвития в письме от 31.08.2009 № 22-2-3363, а следом и некоторые суды указывают, что верен второй подход: первые два часа оплачиваются в полуторном размере, а оставшиеся 23 — в двойном. РЖД, однако, придерживается первого подхода: в полуторном размере оплачиваются сверхурочные часы в количестве, равном произведению числа рабочих смен в учетном периоде на два. Остальные сверхурочные часы оплачиваются в двойном размере.
Позиция Минздравсоцразвития влечет нарушение принципа равной оплаты за труд равной ценности. Как указывал Мосгорсуд, подход к определению порядка оплаты сверхурочной работы при ежедневном и суммированном учете должен быть единым. Работники с суммированным учетом рабочего времени не могут быть поставлены в привилегированное положение (постановление Мосгорсуда от 11.12.2009 по делу № 44 г-322/09).
Пример
У двух работников одного предприятия переработка за месяц составила 12 часов. Если следовать логике Минздравсоцразвития, то работнику с суммированным учетом рабочего времени в двойном размере оплатят 10 часов сверхурочной работы. Работнику же с поденным учетом рабочего времени в двойном размере могут не оплатить вообще ни одного часа. Это произойдет, если его привлекали к сверхурочной работе 12 раз, но каждый раз не более чем на час.
На необходимость соблюдения принципа равной оплаты за труд равной ценности, в том числе при оплате сверхурочных, обращал внимание и КС. Например, в постановлении от 11.04.2019 № 17-П суд указывал, что каждому работнику в равной мере должна быть обеспечена как зарплата не ниже минимального размера, так и повышенная оплата, в том числе за сверхурочную работу.
________________________________________Важно
Признать судебную практику однозначной нельзя. Встречаются решения, в которых суды считают, что работа сверх нормального числа рабочих часов за учетный период оплачивается за первые два часа не менее чем в полуторном размере, а за остальные часы — не менее чем в двойном (определение Первого КСОЮ от 12.07.2021 по делу № 88–16609/2021, апелляционное определение Курского областного суда от 14.08.2018 по делу № 33–2206/2018). Однако таких решений меньшинство.
________________________________________
Большинство судов на стороне работодателей
ВС поддержал подход РЖД к оплате сверхурочной работы при суммированном учете рабочего времени еще в 2012 году. В том деле ВС рассматривал иск работника РЖД о признании частично недействующим п. 5.5 действующих в то время Рекомендаций, утвержденных постановлением Госкомтруда СССР № 162, ВЦСПС № 12–55 от 30.05.1985 (далее — Рекомендации от 30.05.1985). Данный пункт устанавливал, что сверхурочные часы при работе с суммированным учетом оплачиваются в полуторном размере за первые два часа, приходящиеся в среднем на каждый рабочий день учетного периода, и в двойном — за остальные часы.
ВС отметил, что, независимо от формата учета рабочего времени, по смыслу ст. 99, 104 и 152 ТК в двойном размере оплачивается работа, продолжаемая по истечении первых двух часов переработки в течение рабочего дня (смены), а не учетного периода. Поскольку при суммированном учете невозможно соблюсти продолжительность рабочего времени в течение дня (смены) или недели, то нельзя и точно установить продолжительность ежедневной переработки и определить количество часов, из которых два часа подлежат оплате в полуторном размере. Законодательство механизм оплаты переработки за учетный период при суммированном учете не определяет. Письмо Минздравсоцразвития юридической силы не имеет. Пункт 5.5 Рекомендаций от 30.05.1985 устанавливает правила оплаты сверхурочной работы, которые законом не определены, и ТК не противоречит (решение ВС от 15.10.2012 № АКПИ 12-1068, определение ВС от 27.12.2012 № АПЛ 12-711). Аналогичные разъяснения ВС включил и в раздел 4 Обзора, утвержденного Президиумом ВС 26.02.2014.
Несмотря на то, что Рекомендации от 30.05.1985 в 2017 году утратили силу, многие суды и сегодня подтверждают актуальность позиции, высказанной ВС. Связано это с тем, что ВС оценивал соответствие закрепленного в рекомендациях подхода законодательству в целом, а значит, даже после их отмены общий принцип оплаты сверхурочных должен оставаться неизменным: в двойном размере оплачивается работа, продолжаемая по истечении двух часов переработки в течение рабочего дня (смены), а не учетного периода (определения Девятого КСОЮ от 28.01.2021 по делу № 88–1139/2021, Третьего КСОЮ от 24.02.2021 по делу № 88–1491/2021).
Из решения суда:
«… суды не учли, что расчет причитающихся работнику сумм в учетном периоде, отработанных сверхурочно, производится путем распределения количества переработанных часов (k) на количество смен в учетном периоде (d) (k ÷ d = b, где b — ежедневная переработка), после чего первые два часа каждой смены оплачиваются в полуторном размере, а оставшиеся часы каждой смены в двойном размере (Пример: 583 часа переработки ÷ 213 смен = 2,74; стоимость часа 50 руб. 48 коп.; 213 смен × 2 часа × 1,5 × 50,48 руб. = 32 256 руб. 72 коп. — задолженность по оплате сверхурочной работы за первые два часа каждой смены; 213 смен × 0,74 часа × 2 × 50,48 руб. = 15 913 руб. 32 коп. — задолженность за переработку, превышающую 2 часа в каждой смене)» (определение Второго КСОЮ от 18.02.2020 по делу № 88–1441/20).
Правомерность подхода РЖД к оплате сверхурочной работы при суммированном учете рабочего времени подтверждена и другими решениями (апелляционные определения Свердловского областного суда от 14.01.2021 по делу № 33–48/2021, от 22.08.2019 по делу № 33–13410/2019, Мосгорсуда от 28.01.2020 по делу № 33–1534, Челябинского областного суда от 20.11.2018 по делу № 11–13742/2018, ВС Республики Коми от 12.02.2018 по делу № 33–775/2018 и др.).
________________________________________Важно
Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать четырех часов в течение двух дней и 120 часов в год.
________________________________________
Ведомственные акты содержат выгодную для работодателей позицию
В отдельных сферах экономики еще действуют акты, прямо предписывающие, как рассчитывать оплату за сверхурочную работу, в том числе при суммированном учете. Компании в этих сферах могут сослаться на сами акты, а в других сферах — на то, что государство в лице госорганов в своих актах, трактуя соответствующим образом ст. 152 ТК, закрепляет выгодный для работодателей подход.
В частности, до настоящего времени действует Указание МПС СССР от 15.12.1989 № Г-2967 у, которое предписывает организациям железнодорожного транспорта оплачивать сверхурочные часы, не превышающие в среднем двух часов за каждую рабочую смену в учетном периоде, в полуторном размере, а остальные часы — в двойном. Данный советский акт подлежит применению на основании ст. 423 ТК, так как не противоречит ТК. Это подтверждали и Минтранс, и суды (решение АС Республики Крым от 24.10.2016 по делу № А 83-2127/2016, постановление 21 ААС от 24.03.2017, определение ВС от 23.11.2017 № 310-КГ 17-17381). В 2020 году Минтранс в письме в адрес ОАО «РЖД» от 26.05.2020 № ВТ-Д 4-26/9593 даже отметил, что неприменение вышеупомянутого указания создаст неравные условия оплаты труда для лиц, работающих с поденным учетом рабочего времени, по сравнению с лицами, которым установлен суммированный учет.
Подход к оплате сверхурочных часов при суммированном учете рабочего времени, аналогичный применяемому в РЖД, практикуется и в ряде госорганов: ФСПП, МЧС, ФСИН (п. 15 Порядка, утв. приказом ФССП от 17.01.2020 № 103; п. 97 Порядка, утв. приказом МЧС от 21.03.2013 № 195; п. 18 Порядка, утв. приказом ФСИН от 27.05.2013 № 269 (далее — Порядок ФСИН)).
«При суммированном учете рабочего времени денежная компенсация за работу сверх нормального количества рабочих часов за учетный период выплачивается в следующем порядке: в полуторном размере оплачиваются сверхурочные часы, не превышающие в среднем двух часов за каждый рабочий день в учетном периоде по календарю рабочей недели, установленному в подразделении, а остальные часы оплачиваются в двойном размере часовой ставки» (п. 18 Порядка ФСИН).
________________________________________Совет
Пропишите порядок оплаты сверхурочной работы при суммированном учете рабочего времени в ЛНА. В случае судебного спора он сыграет в пользу компании (апелляционное определение ВС Республики Коми от 02.09.2019 по делу № 33–5355/2019).
________________________________________
В 2020–2021 годах работник пытался оспорить законность процитированного п. 18 Порядка ФСИН, однако ВС признал его соответствующим ТК (решение от 20.10.2020 № АКПИ 20-522, апелляционное определение от 02.02.2021 № АПЛ 20-487).
Кстати, аргумент о ведомственных актах можно подать и в историческом контексте. В отмененных актах СССР был закреплен выгодный работодателю подход к оплате сверхурочной работы при суммированном учете. А поскольку ТК РФ и КЗоТ РСФСР 1971 года содержат одинаковый порядок оплаты сверхурочных часов, то не должна меняться и трактовка норм.
Акты СССР, применявшиеся в различных отраслях народного хозяйства
________________________________________К слову сказать
Так как при суммированном учете количество смен и их продолжительность в рамках недели, месяца или квартала может отличаться, нельзя выделить конкретные смены, которые повлекли переработку. Это означает, что сверхурочные возникли равномерно из каждой смены. Именно поэтому справедлив подход, при котором, чтобы рассчитать количество часов, подлежащих оплате в полуторном размере, следует число сверхурочных часов разделить на число смен.
________________________________________
ИЗиСП признал подход РЖД правомерным
Возможно, позиция Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве (ИЗиСП) — это не самый очевидный аргумент в пользу работодателя, но его также можно использовать. ИЗиСП дает заключения на проекты законов, а также проводит научную правовую экспертизу проектов НПА, находящихся на рассмотрении в Правительстве. Теоретически это означает, что госорганы должны использоваться заключения ИЗиСП в работе.
23 июля 2021 года ИЗиСП подготовил научное заключение «Оплата сверхурочной работы при суммированном учете рабочего времени: правовое регулирование и практика применения». В этом документе эксперты сделали три важных вывода.
Нет оснований устанавливать различные правила оплаты сверхурочной работы при использовании разных режимов труда и отдыха. В частности, в случае применения суммированного учета.
При суммированном учете переработанное в учетном периоде время, не превышающее двух часов, умноженных на количество рабочих дней в учетном периоде, должно оплачиваться в полуторном размере, а остальное сверхурочное время — в двойном вне зависимости от того, как фактически распределялась сверхурочная работа по дням и часам.
Подход, согласно которому при суммированном учете первые два часа переработки оплачиваются в полуторном размере, а все остальные сверхурочные часы — в двойном, противоречит ТК и потому не должен применяться.
57.5к
