Проверка правильности составления договоров с ИП и сотрудниками - ГПХ, трудовые договоры.

Уважаемая Любовь Анатольевна г. Псков!

Необходимо различать Трудовые и Гражданско-правовые отношения, при которых:

- при Трудовых отношениях Субъектами правоотношений являются Работодатель и Работник на основании заключённого Трудового договора и изданного Приказа о приёме на работу (ст.56 Трудового кодекса РФ).

При этом у Работника:

- идёт трудовой стаж;

- Работодателем производятся отчисления в ПФ РФ, ФСС РФ и т.д.

- производиться оплата больничных листов и других социальных выплат и т.д.

Работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст.114 ТК РФ).

Производиться Запись в Трудовую книжку Работника:

Согласно ст.66 Трудового кодекса РФ:

Трудовая книжка установленного образца является ОСНОВНЫМ документом о трудовой деятельности и трудовом стаже Работника.

В Трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе.

При гражданско-правовых отношениях Субъектами правоотношений являются Заказчик и Подрядчик (исполнитель) на основании заключённого Договора подряда (ст.702 ГК РФ); Договора оказания услуг (ст.779 ГК РФ) и т.д.

При этом у Подрядчика (исполнителя):

- НЕ идёт трудовой стаж;

- Заказчиком НЕ производятся отчисления в ПФ РФ, ФСС РФ и т.д.;

- Заказчиком НЕ производится оплата больничных листов и других социальных выплат и т.д.

Поэтому при заключении Гражданско-правового договора НИ каких трудовых отношений НЕТ!

Так что думайте сами, решайте сами какой договор вам заключать?

Удачи вам Владимир Николаевич

г. Уфа 16.11.2020 г.

Уважаемая Любовь Анатольевна!

Если организация, где работает этот работник главным бухгалтером, заключит с ним договор гражданско-правового характера, то в этом случае никаких для сторон этого договора нарушений законодательства Российской Федерации не произойдет, если при этом организация будет удерживать из дохода гражданина соответствующий налог.

В тоже время у организации есть риск при заключении такого договора, так как исполнитель работ по этому договору имеет право в судебном порядке с учетом статьи 16 Трудового кодекса РФ признать отношения, связанные с использованием его личного труда и возникшие на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями.

Статья 16. Основания возникновения трудовых отношений

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

избрания на должность;

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности;

назначения на должность или утверждения в должности;

направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты;

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

судебного решения о заключении трудового договора;

абзац утратил силу. - Федеральный закон от 30.06.2006 N 90-ФЗ;

признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями.

(абзац введен Федеральным законом от 28.12.2013 N 421-ФЗ)

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

(часть третья введена Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ, в ред. Федерального закона от 28.12.2013 N 421-ФЗ)

Фактическое допущение работника к работе без ведома или поручения работодателя либо его уполномоченного на это представителя запрещается.

По таким серьезным юридическим вопросам в первую очередь нужно обращать внимание в ответах юристов и адвокатов на их ссылки на нужные нормативные акты и их положения (статьи, пункты и т.д.), с которыми можно потом самим внимательно ознакомиться.

Удачи Вам.

Владимир Николаевич, большое спасибо за ответ. Но вопрос немного в другом, сотрудник главбух в штате, работает по ТД,но одновременно с ним можно заключать договор ГПХ, будет ли это нарушением и последствия для сотрудника.

Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225, распространяются на работодателя, т.е. ведение трудовой книжки регулируется нормами трудового права (ст. 66 ТК РФ). Поэтому запись о периоде выполнения работ по договору гражданско-правового характера в трудовую книжку не вносится. Трудовой кодекс РФ не регулирует работу граждан по договорам ГПХ (ч. 8 ст. 11 Трудового кодекса РФ).

Я думаю, что на самом деле вы работали не по договору ГПХ, поскольку сведения передавались как в отношении обычного работника по ТК,

Уважаемая Ульяна г. Кемерово!

При решении данного вопроса необходимо различать Трудовые и Гражданско-правовые отношения, при которых:

- при Трудовых отношениях Субъектами правоотношений являются Работодатель и Работник на основании заключённого Трудового договора и изданного Приказа о приёме на работу (ст.56 Трудового кодекса РФ).

При этом у Работника:

- идёт трудовой стаж;

- Работодателем производятся отчисления в ПФ РФ, ФСС РФ и т.д.

- производиться оплата больничных листов и других социальных выплат и т.д.

Работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст.114 ТК РФ).

Производиться Запись в Трудовую книжку Работника:

Согласно ст.66 Трудового кодекса РФ:

Трудовая книжка установленного образца является ОСНОВНЫМ документом о трудовой деятельности и трудовом стаже Работника.

В Трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе.

При гражданско-правовых отношениях Субъектами правоотношений являются Заказчик и Подрядчик (исполнитель) на основании заключённого Договора подряда (ст.702 ГК РФ); Договора оказания услуг (ст.779 ГК РФ) и т.д.

При этом у Подрядчика (исполнителя):

- НЕ идёт трудовой стаж;

- Заказчиком НЕ производятся отчисления в ПФ РФ, ФСС РФ и т.д.;

- Заказчиком НЕ производится оплата больничных листов и других социальных выплат и т.д.

Так что думайте сами, решайте сами какой договор вам заключать?

Удачи вам Владимир Николаевич

г. Уфа 08.04.2019 г.

Ульяна, добрый день,

Нужно смотреть условия договора.

Основные критерии, различающие ДГПХ и трудовой договор, следующие:

1. Оплата по ДГПХ производится раз в месяц либо за какой-либо отчетный период, но никак не два раза в месяц;

2. Исполнитель по ДГПХ должен выполнить определенную работу, результат которой известен как правило уже в момент заключения договора. По трудовому договору работник выполняет обязанности согласно должностной инструкции;

3. Трудовая функция должна выполняться работником лично. На ДГПХ исполнитель стандартно вправе привлекать третьих лиц;

4. Если работник находился на территории работодателя в течение времени, которое согласно ПВТР является для всех рабочим, это также является одним из признаков трудовых отношений;

5. Если у работника имеется пропуск на территорию работодателя, работнику выдан ноутбук и имеется учетная запись по аналогии с другими работниками, суды также квалифицируют это как признаки трудовых отношений.

Спасибо за ответ. Услуга выполняется в рамках другого договора заключенного между двумя юр.лицами. А физ. лицо выступает как субподрядчик. Но в трудовой инспекции настаивают что это должен быть именно трудовой договор. Как быть в этой ситуации?

Здравствуйте, уважаемая Елена! Нет, неправомерно. Не должны были вообще оформлять договор ГПХ, т.к. имеют место трудовые отношения (ст.57 Трудового кодекса РФ). По сути платят зарплату за схожие обязанности. Должны были доп. соглашение оформить, если меняется состав обязанностей или дополняются какие-то функции работнику. По сути работодатель экономит на налогах и сборах, т.к. в части договора ГПХ они меньше, чем при полноценном оформлении трудовых отношений. Удачи Вам в разрешении Вашего вопроса!

Одну и туже работу выполнять по разным договорам равно как разными людтьми это не правомерно.

Это вообще смахивает на мошенничество ст.159 УК РФ, и допсоглашение ст.72 ГК РФ тут не причем.

Так оформлять не правильно.

По сути закон не запрещает одновременно работодателю с трудовым договором (ст.57 ТК РФ) заключать договор гражданско-правового характера, ст.779 ГК РФ. Это будет правильным, если предмет договора ГПХ не входит в должностные обязанности бухгалтера и не пересекается с ними.

Главное - грамотно оформить, чтобы не было претензий со стороны контролирующих органов.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

На одном месте запрещается иметь два вида договоров. Работодателя привлекут к ответственности.

По ГПХ не указывается время выполнения работ, а только срок работ, характер и стоимость данных услуг, это не трудовой договор.

Елена, из вопроса не следует, что бухгалтер выполняет одну и ту же работу по обоим договорам, предмет гражданско-правового договора - бухгалтерское сопровождение курсов, а трудового - выполнение трудовой функции в должности бухгалтера.

Бухгалтер вправе оказывать услуги по договору ГПХ в свободное от работы время (ст. 421 ГК РФ). Поэтому работать и по трудовому договору, и по договору ГПХ - да, законно. Выполнять одну и ту же работу - не совсем, конечно, хорошо, но если организацию это не смущает, и она платит дважды за одно и то же - то кто же мешает?

Кто обязан оформлять в организации договора ГПХ юрист или кадровик. Кадровик обязан вести договор с сотрудниками. Удачи Вам и всего хорошего.

Доброго времени суток! Составление договора, как правило, входит в обязанности юриста, ведение реестра договоров-обязанности кадровика.

Обратите внимание на должностную инструкцию юрисконсульта, в которой прописаны его обязанности. Конечно договорная работа это обязанность юриста.

Ответ не совсем понятен, имеется в виду договор гражданско-правового характера. Разве это не компетенция юриста?

Уважаемая Елена.

Привлекая к работе нового сотрудника, работодатель должен заключить с ним договор. Это может быть либо трудовой договор, либо договор гражданско-правового характера, который предусматривает выполнение работ или оказание услуг (например, договор подряда).

Часть 1. Условия договоров

Трудовая книжка и пенсионный стаж.

Заключая договор ГПХ, работодатель не делает никаких записей в трудовой книжке работника. Тем не менее, период работы по договору ГПХ, предметом которого является выполнение работ или оказание услуг, включается в страховой стаж, дающий право на трудовую пенсию по старости (п. 8 Правил подсчёта и подтверждения страхового стажа для установления трудовой пенсии, утв. Постановлением Правительства РФ от 2.07.2002 № 555).

Продолжительность периода работы, который включается в страховой стаж, определяется по строку действия договора ГПХ.

Кроме того, работодатель обязан перечислять в Пенсионный фонд страховые взносы, которые он начислил на вознаграждение по договору ГПХ. В результате пенсионные накопления работника, заключившего договор подряда, пополнятся так же, как и пенсионные накопления работника, который работает по трудовому договору.

Сведения о выплатах, начисленных по договору ГПХ, и о сумме страховых взносов, перечисленных в ПФР, работодатель обязан представить в пенсионный фонд в составе персонифицированной отчётности.

Таким образом, с точки зрения будущей пенсии для работника не имеет значения, по какому договору работать – по трудовому договору или по договору ГПХ.

Однако между этими договорами есть существенные различия:

Трудовой и Гражданский кодекс.

Если с работником заключен трудовой договор, то все взаимоотношения с ним работодатель будет строить на основании Трудового кодекса. Иными словами, все вопросы, связанные с трудовой деятельностью, будут решаться согласно трудовому законодательству.

Заключая договор подряда, работодатель будет ориентироваться только на положения Гражданского кодекса РФ.

Сторонами трудового договора являются работодатель и работник. А при заключении договора подряда сторонами договора являются заказчик (организация) и исполнитель (физическое лицо).

Трудовая функция или результат работы.

Наиболее важным отличительным признаком между трудовым договором и договором ГПХ является предмет договора.

По трудовому договору предметом договора является ЛИЧНОЕ выполнение работником трудовой функции в соответствии с должностной инструкцией по определенной квалификации или должности (ст. 15, 57 ТК РФ). То есть некий продолжительный ПРОЦЕСС работы, который повторяется работником изо дня в день.

По договору ГПХ предметом договора является конечный РЕЗУЛЬТАТ работы или оказания услуги, который работодатель принимает в срок, установленный договором (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Процесс выполнения этой работы заказчика не интересует, хотя он может проверять ход выполнения подрядчиком работы.

К установленному сроку подрядчик должен выполнить задание и передать результат своей работы заказчику на основании Акта выполненных работ (оказанных услуг). Этот документ является основанием для выплаты подрядчику вознаграждения.

При выполнении задания подрядчик может привлекать третьих лиц, если иное не установлено договором (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Так что договор ГПХ официальным трудоустройством с точки зрения ТК РФ не является.

Договор подряда относиться к офицальному трудоустройству, если налоги платились? И как быть с пособиями по безработице, ону утверждают что это не официальный доход. И почему не официальный, когда налог с дохода платиться?

Здравствуйте! Нет конечно. ОФициальное-это трудовой договор.

Официальное трудоустройство это работа по трудовому договору ст 57 ТК РФ,а не по договору ГПХ.

Здравствуйте.

Договор ГПХ - это, вообще, не трудоустройство, поскольку такие отношения регулируются не трудовым законодательством, а гражданским.

Ответ отключен модератором

И как вам ответить? С вашей стороны может быть полно требований и желаний, на и с другой стороны - аналогично. Что отвечать? Сделайте хорошо, чтобы было не хуже! Так пойдёт?

Одним предложением на ваш вопрос не ответить.

Как минимум, договор не должен быть похож на трудовой.

Вы не указали какой вид работ по договору ГПХ будет делать исполнитель.

Посмотрите раздел ГК РФ Договор подряда и Договор возмездного оказания услуг, там прописаны существенные условия.

По договору подряда исполнитель получает овеществленный результат работ, выполненных подрядчиком.

По договору оказания услуг исполнитель совершает определенную деятельность (действия) по заданию заказчика. В отличие от подряда оказание услуги не предполагает передачу заказчику результата в виде вещи.

ВОпрос слишком объемный для раскрытия.

Рекомендую заключать гпх с самозанятыми (снижение налоговой нагрузки на 13%+22%+5,1%) т.к. он сам платит за себя все налоги.