Вопрос - в случае очередного отказа имеет смысл судится или согласится на гарантийный ремонт.

Здравствуйте, Алексей:

Постановлением Правительства РФ №924 от 10.11.2011г. утвержден действующий в настоящее время Перечень технически сложных товаров.

В пункте 6 данного Перечня поименовано «6. Оборудование навигации и беспроводной связи для бытового использования, в том числе спутниковой связи, имеющее сенсорный экран и обладающее двумя и более функциями». Соответственно в пункте 7 Перечня названы «7. Системные блоки, компьютеры стационарные и портативные, включая ноутбуки, и персональные электронные вычислительные машины».

Соответственно, в силу того, что смартфон, имеет сенсорный экран и операционную систему, и который может использоваться и для телефонной связи, и для беспроводного выхода в Интернет, и как навигатор – то он относится к технически сложным товарам.

Данный Перечень разработан и введен в действие на основании прямого указания и полномочия Правительству РФ, предусмотренному последней частью пункта 1 статьи 18 Закона РФ «О защите прав потребителей».

Вообще, данная категория («технически сложный товар») введена прежде всего с целью, которая раскрывается здесь же, а именно в пункте 1 статьи 18 Закона РФ «О защите прав потребителей», в которой указывается следующее:

«В отношении технически сложного товара потребитель в случае обнаружения в нем недостатков вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за такой товар суммы либо предъявить требование о его замене на товар этой же марки (модели, артикула) или на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены в течение пятнадцати дней со дня передачи потребителю такого товара. По истечении этого срока указанные требования подлежат удовлетворению в одном из следующих случаев:

обнаружение существенного недостатка товара;

нарушение установленных настоящим Законом сроков устранения недостатков товара;

невозможность использования товара в течение каждого года гарантийного срока в совокупности более чем тридцать дней вследствие неоднократного устранения его различных недостатков».

Таким образом, принимая во внимание, что по условиям действия нормы некоторые затруднения у потребителя возникают именно спустя 15 дней после покупки, а Вы говорите, что в магазин с претензией обратились спустя 6 месяцев, то соответственно Ваш случай подпадает под действие данной нормы.

Соответственно Вы вправе отказаться от договора или заменить бракованный товар только в случае (а) существенности недостатков, (б) просрочки ремонта либо (в) невозможности использования смартфона по прямому назначению суммировано более 30 дней в течение года гарантии.

В соответствии с преамбулой Закона «О защите прав потребителей» под существенным недостатком товара (работы, услуги) понимается неустранимый недостаток или недостаток, который не может быть устранен без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляется неоднократно, или проявляется вновь после его устранения, или другие подобные недостатки.

Однако особый порядок возврата технически сложных товаров действует только в двух случаях. Это как мы уже указывали (1) отказ от исполнения договора купли-продажи и заявления требования о возврате уплаченной за такой товар суммы либо (2) предъявление требования о его замене на товар этой же марки (модели, артикула) или на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены.

Однако законодательство предоставляет потребителю иные полномочия и они остаются неприкасаемы вне зависимости от первоначальных характеристик товара (технически сложный или нет).

Право выбора вида требований, которые в соответствии со ст. 503 Гражданского кодекса РФ и п. 1 ст. 18 ФЗ "О защите прав потребителей" могут быть предъявлены к продавцу при продаже товара ненадлежащего качества, если его недостатки не были оговорены продавцом, принадлежит потребителю.

Так, согласно упомянутой нормы статьи 503 (пункт 1) Гражданского кодекса покупатель, которому продан товар ненадлежащего качества, если его недостатки не были оговорены продавцом, по своему выбору вправе потребовать:

замены недоброкачественного товара товаром надлежащего качества;

соразмерного уменьшения покупной цены;

незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара;

возмещения расходов на устранение недостатков товара.

В свою очередь правило пункта 1 статьи 18 ФЗ «О защите прав потребителей» устанавливает, что потребитель в случае обнаружения в товаре недостатков, если они не были оговорены продавцом, по своему выбору вправе:

потребовать замены на товар этой же марки (этих же модели и (или) артикула);

потребовать замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены;

потребовать соразмерного уменьшения покупной цены;

потребовать незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом;

отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар суммы. По требованию продавца и за его счет потребитель должен возвратить товар с недостатками.

При этом потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества.

Также укажем, что согласно пункту 46 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №17 от 28.06.2012г. «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» при удовлетворении судом требований потребителя в связи с нарушением его прав, установленных Законом о защите прав потребителей, которые не были удовлетворены в добровольном порядке изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером), суд взыскивает с ответчика в пользу потребителя штраф независимо от того, заявлялось ли такое требование суду (пункт 6 статьи 13 Закона).

Кроме того, согласно статье 15 ФЗ «О защите прав потребителей» моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.

Согласно пункту 45 Постановления Пленума Верховного Суда №17 от 28.06.2012г. «45. При решении судом вопроса о компенсации потребителю морального вреда достаточным условием для удовлетворения иска является установленный факт нарушения прав потребителя.

Размер компенсации морального вреда определяется судом независимо от размера возмещения имущественного вреда, в связи с чем размер денежной компенсации, взыскиваемой в возмещение морального вреда, не может быть поставлен в зависимость от стоимости товара (работы, услуги) или суммы подлежащей взысканию неустойки. Размер присуждаемой потребителю компенсации морального вреда в каждом конкретном случае должен определяться судом с учетом характера причиненных потребителю нравственных и физических страданий исходя из принципа разумности и справедливости».

Выводы. Перспективы у Вашей проблемы есть, но в следующем ракурсе.

В отношении технически сложного товара потребитель в случае обнаружения в нем недостатков вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за такой товар суммы либо предъявить требование о его замене на товар этой же марки (модели, артикула) или на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены в течение пятнадцати дней со дня передачи потребителю такого товара. По истечении этого срока указанные требования подлежат удовлетворению в одном из следующих случаев: обнаружение существенного недостатка товара; нарушение установленных настоящим Законом сроков устранения недостатков товара; невозможность использования товара в течение каждого года гарантийного срока в совокупности более чем тридцать дней вследствие неоднократного устранения его различных недостатков.

Однако вы вправе заявить продавцу требование о соразмерном уменьшении покупной цены смартфона, компенсации морального вреда и иного ущерба, наложении штрафа в Вашу пользу.

И возможно поняв серьезность ваших намерений не только уценит товар, но и согласиться на расторжение договора.

Кроме того, надо понять насколько царапина «неустранима» или «неустранима без несоразмерных расходов», что влечет их квалификацию как существенных недостатков и право на возврат товара или его обмен. Обратим внимание, что в Вашем случае все недостатки, хотя и не влияющие на работоспобность и эффектиность смартфона, но относящиеся к внешнему виду всё равно признаются существенными, если они портят внешний вид устройства.

Отметим Вашу настойчивость, знания и опыт в достижении цели. Соответственно видим перспективы Вашего дела по в т.ч. и судебной защите Ваших прав.

Соответственно при несущественном характера царапины иск будет о соразмерном уменьшении продажной цены плюс сопутствующие платежи, во втором случае – классический иск об отказе от договора купли-продажи и возврате денег плюс сопутствующие платежи.

Но мы сторонники внесудебного урегулирования - «суд - продукт не гарантированный», поэтому проговорите с продавцом насколько он может без взимания с Вас платы устранить царапину – если он гарантирует «её исчезновение» и «отсутствие рецидива исправленной технической поломки» развернуто и понятно раскрыв суть первоначальной поломки.

Под страхом разглашения проблем с продаваемыми товарами, иными репутационными потерями, Ваших возможных обращений с жалобами в Управление Роспотребнадзора по Московской области и Прокуратуру, риску уплаты Вам штрафа в размере 50% от всех сумм, взысканных в вашу пользу (п.46 Постановления Пленума ВС №17 от 28.06.2012г.) - уверены продавец будет достаточно покладист.

В счет оплаты затраченным усилий на подготовку данного заключения примем безналичный платеж в сумме 100 рублей на развитие нашей Программы льготного правового и налогового консультирования.

Номер счета 40817810604010360013

Получатель: Максимов Максим Борисович

Банк получателя: ОАО «АЛЬФА-БАНК», г.Москва

БИК 044525593

К/с 301 018 102 000 000 005 93 в ОПЕРУ Московского ГТУ Банка России

ИНН 7728168971

ОГРН: 1027700067328

Платеж – доброволен.

С Новым 2013 годом!

С уважением,

Максимов М.Б.