Могут ли эти действия квалифицировать как дробление?

398₽ VIP

Здравствуйте! Действия компании могут быть квалифицированы как дробление бизнеса, если налоговые органы установят, что договор франшизы заключен формально и фактически обе компании ведут единую деятельность под общим управлением с целью снижения налоговой нагрузки. Это может включать использование общих средств, отсутствие самостоятельности у сторон договора и взаимозависимость компаний. Однако, если франшиза оформлена корректно, имеет деловую цель и соответствует требованиям законодательства, такие риски можно минимизировать. Решение зависит от анализа всех обстоятельств дела (ст. 54.1 НК РФ).

Здравствуйте Роберт

Дробление бизнеса - это разделение единой предпринимательской деятельности между несколькими формально самостоятельными лицами (организациями, индивидуальными предпринимателями) (далее - группа лиц), в отношении которых осуществляется контроль одними и теми же лицами, направленное исключительно или преимущественно на занижение сумм налогов путем применения специальных налоговых режимов (пункт 1 части 1 статьи 6 Закона N 176-ФЗ).

В вашем случае : один и тот же учредитель исполнителем и контролируемым лицом, то да действия могут быть квалифицированы как дробление бизнеса.

С уважением

Тут скорее с точки зрения бухгалтерии надо смотреть

Так формально - да

Дробление бизнеса — это практика разделения одного крупного предприятия на несколько меньших компаний с целью оптимизации налогообложения, уменьшения административной нагрузки и снижения финансовых рисков. Налоговые органы могут признать такую практику неправомерной, если цель дробления — уклонение от уплаты налогов.

Налоговые органы могут квалифицировать действия ООО как дробление бизнеса, если выполняются следующие критерии:

1. Цель создания новой компании. Если новая компания создается исключительно для снижения налоговой нагрузки, это может быть признано дроблением.

2. Единая хозяйственная деятельность. Если обе компании занимаются одинаковыми видами деятельности и используют одни и те же ресурсы (персонал, оборудование, помещения), это может указывать на дробление.

3. Контроль над компаниями. Если учредитель ООО контролирует обе компании (например, через аффилированные лица), это также может быть признаком дробления.

4. Экономическая целесообразность. Отсутствие экономической обоснованности в создании новой компании может стать основанием для квалификации действий как дробления.

Вопросы дробления бизнеса регулируются Налоговым кодексом Российской Федерации и судебной практикой. Основные статьи НК РФ, касающиеся дробления бизнеса:

- Статья 54.1 НК РФ: Устанавливает общие принципы исчисления налоговой базы и применения налоговых вычетов.

- Письмо ФНС России от 11 августа 2017 г. N СА-4-7/15895@: Содержит разъяснения по вопросам дробления бизнеса.

Судебная практика показывает, что налоговые органы часто квалифицируют дробление бизнеса как схему уклонения от уплаты налогов. Например, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 28 мая 2019 года по делу № А40-180542/18 суд признал дробление бизнеса незаконным и обязал компанию уплатить доначисленные налоги.

Формально нет оснований считать такие действия дроблением бизнеса.

Тем более, если франшиза официально была оформлена.

В любом случае в ходе налоговой проверки ФНС затребует документы и Ваши объяснения.

На запрос от ФНС рекомендую отвечать с привлечением адвоката.

Скорее всего также вызовут на приём к инспектору ФНС.

Дробление бизнеса это деление компании и искусственное распределение выручки между взаимозависимыми лицами для получения необоснованной налоговой выгоды.

С учетом пункта 1 настоящей статьи в целях настоящего Кодекса взаимозависимыми лицами признаются:

1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;

4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;

5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта);

6) организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта;

7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;

8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;

9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;

10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный;

12) организации в случае, если физическое лицо, имеющее в одной из таких организаций долю прямого и (или) косвенного участия более 25 процентов и (или) полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) организации, и физическое лицо, имеющее в другой из таких организаций указанную долю участия и (или) указанные полномочия, признаются взаимозависимыми лицами в соответствии с подпунктом 11 настоящего пункта. В целях настоящего подпункта наличие полномочий по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) организации определяется для физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта;

13) лицо и организация, которые в соответствии со статьей 25.13 настоящего Кодекса признаются в целях настоящего Кодекса соответственно контролирующим лицом и контролируемой иностранной компанией;

14) организации, которые в соответствии со статьей 25.13 настоящего Кодекса признаются в целях настоящего Кодекса контролируемыми иностранными компаниями и контролирующим лицом которых является одно и то же лицо.

- см. ст. 87, 105.1 НК РФ

Основные факторы, указывающие на дробление:

1. Единая деятельность: Если обе компании (учредитель ресторана и франшиза) осуществляют деятельность, которая фактически является частью одного бизнеса, с общими ресурсами, инфраструктурой и управлением.

2. Отсутствие самостоятельности: Если обе компании не могут функционировать независимо друг от друга и зависят друг от друга в управлении и операционных процессах.

3. Взаимозависимость: Если компании являются взаимозависимыми, например, через общую собственность, активы, сотрудников и т.д.

4. Формальный характер договора: Если договор франшизы заключен формально и не соответствует реальным бизнес-процессам, это может вызвать вопросы со стороны налоговых органов о его истинной цели.

### Риски и минимизация:

Чтобы минимизировать риски квалификации как дробление бизнеса:

- Корректное оформление франшизы: Договор должен быть составлен таким образом, чтобы он отражал реальную деловую цель.

- Делимость и самостоятельность: Обе компании должны иметь самостоятельные операции, управляемые независимо друг от друга.

- Прозрачность бизнеса: Убедитесь, что документооборот, финансовая отчетность и управляющие процессы четко определены и отделены между компаниями.

В соответствии с частью 1 статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации, налоговые органы имеют право ставить под сомнение действия, которые направлены на уклонение от уплаты налогов. Если компании будут распознаны как дробление, это может привести к налоговым последствиям. Поэтому важно проанализировать все обстоятельства дела и следовать рекомендациям по корректному оформлению и ведению бизнеса.

Уважаемый Роберт, здравствуйте!

Формально нет оснований считать описанные действия дроблением бизнеса, если они осуществляются в рамках законной предпринимательской деятельности и направлены на развитие бизнеса. Согласно положениям статьи 105.1 Налогового кодекса РФ (НК РФ), дробление бизнеса может быть квалифицировано как схема уклонения от налогов только при наличии искусственного распределения доходов между взаимозависимыми лицами с целью получения необоснованной налоговой выгоды.

В рассматриваемом случае ООО выступает учредителем двух ресторанов, один из которых работает по договору франшизы. Если договор франшизы оформлен надлежащим образом, соответствует требованиям Гражданского кодекса РФ (ст. 1027–1040 ГК РФ), то такие действия не могут быть автоматически признаны дроблением бизнеса. Договор коммерческой концессии (франшизы) представляет собой законный инструмент развития бизнеса, который широко используется в современной экономике.

Однако важно учитывать, что наличие взаимозависимости между компаниями (согласно ст. 105.1 НК РФ) может привлечь внимание налоговых органов. Взаимозависимыми лицами признаются организации, если одна из них прямо или косвенно участвует в другой более чем на 25%. В данном случае, если оба ресторана находятся под контролем одного ООО, они формально являются взаимозависимыми лицами. Это само по себе не является нарушением, но может стать поводом для проверки ФНС.

При проведении налоговой проверки инспекция может затребовать документы, подтверждающие экономическую обоснованность сделки, а также объяснения сторон относительно целей и условий заключения договора франшизы. Поэтому рекомендуется подготовить документацию, подтверждающую реальность сделки: расчет роялти, маркетинговые исследования, бизнес-план, а также любые другие документы, подтверждающие, что договор франшизы заключен на рыночных условиях.

Если ФНС примет решение о вызове на допрос или направит запрос, рекомендуется привлечь опытного адвоката для защиты интересов компании. Адвокат поможет правильно составить ответ на запрос налоговой службы, а также представит интересы компании в ходе личного приема у инспектора.

Таким образом, с учетом норм действующего законодательства, включая ст. 87, 105.1 НК РФ, формально нет оснований квалифицировать описанные действия как дробление бизнеса, если они соответствуют принципам добросовестности и разумности. Однако необходимо быть готовым к возможной проверке со стороны ФНС и заранее подготовить документальное подтверждение экономической обоснованности сделки.

С уважением!

Роберт, уважаемый!

Еще и еще раз по франчайзингу

Заключение договора франшизы по правилам ст. 1027. Договор коммерческой концессии ГК РФ ни при каких обстоятельствах нельзя признать дроблением бизнеса, так как это абсолютно иные правоотношения

Что такое дробление бизнеса? Это, по определению ст.6 Федерального закон от 12.07.2024 N 176-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений...

1)...разделение единой предпринимательской деятельности между несколькими формально самостоятельными лицами (организациями, индивидуальными предпринимателями), в отношении которых осуществляется контроль одними и теми же лицами, направленное исключительно или преимущественно на занижение сумм налогов путем применения специальных налоговых режимов с превышением предусмотренных статьей 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации пределов осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налогов;

Что такое работа по договору франчайзинга?

Это предоставление исключительных прав на технологии, бренд, на товарный знак, программы для ЭВМ, базы данных, секреты производства (ноу - хау) и другие объекты

Франчайзер и франчайзи это всегда отдельные юридические лица. Главное, что надо понять при этой бизнес модели, что Франчайзер – это не обладатель собственных филиалов.

Работа по франшизе - это сотрудничество правообладателя с все большим числом партнеров, постоянное расширение сети. При этом каждая новая франчайзи является самостоятельной компаний, отдельным юридическим лицом или ИП

В отличие от дробления бизнеса, когда создается сеть дочерних фирм, франчайзи никак не зависит от головной организации.

Здравствуйте Роберт!

В данном случае, нет оснований считать такие действия дроблением бизнеса (п. 1 ч.1 ст.6 Закона N 176-ФЗ).

Таким образом, с юридической точки зрения, ООО выступает учредителем двух ресторанов, один из которых работает по договору франшизы. Если договор франшизы оформлен надлежащим образом, соответствует требованиям (ст. 1027–1040 ГК РФ), то такие действия не могут быть автоматически признаны дроблением бизнеса.

*При необходимости можете обратиться к любому из юристов портала для содействия, защиты и подготовке правовых документов (ст.779 ГК РФ "оказание юр.услуг").

Всего доброго Вам!

Рад был помочь!

Роберт, здравствуйте.

Могут и будут квалифицированы как дробление.

Вы сами прекрасно понимаете, что это дробление бизнеса с целью уклонения от налогов.

И мы это прекрасно понимаем, поскольку одно лицо (и учредитель, и исполнитель) осуществляет контроль в отношении обоих ресторанов.

Поэтому не надо рассчитывать на то, что в налоговой инспекции служат люди неграмотные, и что они не прийдут к этому же выводу.

Согласно ст. 6 НК РФ:

дробление бизнеса - разделение единой предпринимательской деятельности между несколькими формально самостоятельными лицами (организациями, индивидуальными предпринимателями) (далее в настоящей статье - группа лиц), в отношении которых осуществляется контроль одними и теми же лицами, направленное исключительно или преимущественно на занижение сумм налогов путем применения специальных налоговых режимов с превышением предусмотренных статьей 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации пределов осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налогов;