Помогите пожалуйста решить задачу.Просрочка в доставке груза Свердловская

199₽ VIP

Ответчик неправ.

Неважно, что таможенное оформление было долгим.

Ст. 401 ГК РФ указывает:

"Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств."

Имеется нарушение ответчиком обязательства, если "К месту назначения груз прибыл с опозданием на 30 дней".

Доводы являются необоснованными так как при заключении договора стороны договорились обо все его условиях в том числе и по сроку.

СТ 421 ГК РФ

ГК РФ Статья 421. Свобода договора

------------------------------------------------------------------

Позиции высших судов по ст. 421 ГК РФ >>>

------------------------------------------------------------------

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

(в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

------------------------------------------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Об условиях договоров, заключенных на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя до дня принятия в Российскую Федерацию Республики Крым и образования в составе Российской Федерации новых субъектов - Республики Крым и города федерального значения Севастополя, см. статью 21 Федерального закона от 30.11.1994 N 52-ФЗ.

------------------------------------------------------------------

4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.

(в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

Доводы Ответчика в отношении несоблюдения досудебного порядка урегулирования спора правильны. Истец не соблел данный порядок.

Согласно ст. 120 Федерального закона от 10.01.2003 N 18-ФЗ

"Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" (Далее - УЖТ РФ)

До предъявления к перевозчику иска, связанного с осуществлением перевозок груза, грузобагажа, порожнего грузового вагона, к перевозчику обязательно предъявляется претензия..

В соответствии с п. 8 ч. 2 ст. 125 АПК в исковом заявлении должны быть указаны сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен договором. К исковому заявлению должны быть приложены документы, подтверждающие соблюдение истцом этого порядка (п. 7 ч. 1 ст. 126 АПК РФ).

Поэтому если Истцом не представлено доказательств направления претензии в адрес Ответчика, а Ответчик указал что досудебный порядок не соблюден, то Арбитражный суд может оставить исковое заявление без рассмотрения.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 148 АПК РФ, арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Доводы Ответчика (перевозчика) в отношении коммерческого акта также правильны.

Согласно той же 120 ст. УЖТ РФ обязан предъявлять претензию грузополучатель (получатель) или грузоотправитель (отправитель) - в случае недостачи, повреждения (порчи) груза, грузобагажа, порожнего грузового вагона. К претензии должны быть приложены транспортная железнодорожная накладная, или грузобагажная квитанция и выданный перевозчиком коммерческий акт, или транспортная железнодорожная накладная с отметкой перевозчика о составлении коммерческого акта в случае его утраты, или транспортная железнодорожная накладная и документы об обжаловании отказа перевозчика в составлении коммерческого акта, а также документ, подтверждающий факт причиненного ущерба и удостоверяющий количество и действительную стоимость недостающих, поврежденных (испорченных) груза, грузобагажа, порожнего грузового вагона, деталей, запасных частей без включения неполученных доходов и неосуществленных затрат. По условиям задачи Истец не предъявил коммерческий акт.

Доводы Ответчика в отношении не нарушенного срока поставки правильны, ввиду следующего.

Согласно пункту 1 статьи 793 ГК РФ в случае неисполнения либо

ненадлежащего исполнения обязательств по перевозке стороны несут

ответственность, установленную ГК РФ, транспортными уставами и

кодексами.

В силу положений статей 33, 97 УЖТ РФ за просрочку доставки груза

или не принадлежащих перевозчику порожних вагонов, перевозчик

уплачивает пеню в размере девяти процентов платы за перевозку грузов, доставку каждого порожнего вагона, контейнера за каждые сутки просрочки (неполные сутки считаются за полные), но не более чем в размере платы за перевозку данного груза, если не докажет, что просрочка произошла вследствие предусмотренных статьей 29 УЖТ обстоятельств.

Согласно пункту 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного

Суда Российской Федерации от 06.10.2005 № 30 «О некоторых вопросах

практики применения Федерального закона «Устав железнодорожного

транспорта Российской Федерации» при рассмотрении споров о взыскании с

перевозчика пеней за просрочку доставки грузов арбитражным судам

надлежит руководствоваться Правилами № 27.

При перевозке грузовой скоростью повагонных, контейнерных и

мелких отправок срок доставки по Правилам № 27 определяется в

зависимости от расстояния перевозки и увеличивается:

- на 2 суток – на операции, связанные с отправлением и прибытием (п.

5.1),

- на 1 сутки – на операции, связанные с переадресовкой груза (5.7),

- на 3 суток – при перевозке на расстояние свыше 1 000 км грузов,

перевозимых мелкими отправками и в контейнерах (п. 5.8).

То есть Ответчик может частично увеличить срок доставки грузов, сократив при этом общий размер пеней.

обстоятельства, на которые ссылается ОАО «РЖД» (таможенная проверка), также являются в соответствии с указанными

Правилами основанием для увеличения срока доставки груза.

Согласно п. 6.1. Правил № 27 сроки доставки грузов увеличиваются на все время задержки в случаях задержки грузов таможенными и другими органами государственного контроля в пути следования более, чем на одни сутки.

Таким образом, скорее всего суд вначале оставит заявление без движения. Затем Истец устранит замечания. Дело будет рассмотрено по существу. В итоге Истцу, на основании всего вышеперечисленного скорее всего откажут.

НЕ СОГЛАСЕН С КОЛЛЕГАМИ ПОЛНОСТЬЮ.

ПОСКОЛЬКУ МЕСТО НАЗНАЧЕНИЯ ЯВЛЯЕТСЯ ДРУГОЕ ГОСУДАРСТВО ДЕЙСТВУЮТ МЕЖДУНАРОДНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО.

В МЕЖДУНАРОДНЫХ ЖЕЛЕЗНОДОРОЖНЫХ ПЕРЕВОЗКАХ действует отдельные нормы, которые определены в "Соглашении о международном железнодорожном грузовом сообщении (СМГС)"

Как бы не печально это звучало, относительно того, что не соблюден претензионный порядок - представитель в качестве доводов приводит правомерно и вы вряд ли оспорите.

Обращаю Ваше внимание, что данный порядок рассмотрения претензии, установлен статьей 120 ФЗ Устав железнодорожного транспорта РФ, согласно которой до предъявления к перевозчику иска, связанного с осуществлением перевозок груза, грузобагажа, порожнего грузового вагона, к перевозчику обязательно предъявляется претензия.

Также порядок рассмотрения и предъявления претензий, установлен правилами предъявления и рассмотрения претензий, возникших в связи с осуществлением перевозок грузов железнодорожным транспортом, утвержденных Приказом МПС РФ от 18.06.2003 № 42.

А еще, поскольку указанная Вами перевозка относится к международной, то также применяются правила статьи 46 "Соглашения о международном железнодорожном грузовом сообщении (СМГС)" к претензиям.

Претензии

§ 1. Право предъявления претензии к перевозчику принадлежит отправителю и получателю.

Право предъявления претензий о возврате перебора провозных платежей на основании § 4 статьи 31 "Уплата провозных платежей и неустоек" настоящего Соглашения принадлежит также лицу, оплатившему эти провозные платежи в соответствии с § 2 статьи 31 "Уплата провозных платежей и неустоек" настоящего Соглашения.

Переуступка права требования не допускается.

§ 2. Претензия предъявляется в письменном виде с соответствующим обоснованием и указанием суммы возмещения.

Претензия предъявляется:

- отправителем - к договорному перевозчику;

- получателем - к перевозчику, выдающему груз.

§ 3. Претензия предъявляется по каждой отправке в отдельности, за исключением:

1) претензии о возврате переборов провозных платежей. Такая претензия может предъявляться по нескольким отправкам;

2) случаев, когда по нескольким отправкам составлен один коммерческий акт. В таких случаях претензия предъявляется на все отправки, указанные в коммерческом акте.

§ 4. Претензия по одной отправке на сумму, эквивалентную 23 швейцарским франкам и менее, не подлежит удовлетворению. Если претензия предъявляется на большую сумму, и она признается подлежащей удовлетворению в размере, эквивалентном 23 швейцарским франкам и менее, то эта сумма возмещения заявителю не выплачивается.

§ 5. Претендатель обязан приложить к претензии документы, обосновывающие претензию, указанные в Правилах перевозок грузов.

Накладная и коммерческий акт прикладываются в подлинниках.

§ 6. Если претензия оформлена с нарушением предписаний § 3 и § 5 настоящей статьи, она возвращается претендателю без рассмотрения в срок не позднее 15 дней со дня ее поступления перевозчику с указанием причины ее возврата. В таких случаях не наступает приостановление течения срока давности, предусмотренное § 3 статьи 48 "Сроки давности". Если перевозчик возвращает претендателю претензию позже 15-дневного срока, то течение срока давности приостанавливается со следующего дня после истечения этого срока до дня отправления перевозчиком претендателю данной претензии. Возвращение перевозчиком претендателю такой претензии не является ее отклонением и не дает претендателю права обратиться с иском в судебные органы.

§ 7. Перевозчик обязан в 180-дневный срок со дня получения претензии рассмотреть ее, дать ответ претендателю и при полном или частичном признании претензии уплатить претендателю причитающуюся сумму.

§ 8. При частичном или полном отклонении претензии перевозчик сообщает претендателю основание отклонения претензии и одновременно возвращает документы, приложенные к претензии.

§ 9. Во всех случаях, на которые распространяется действие настоящего Соглашения, любая претензия может быть предъявлена перевозчику лишь на условиях и в пределах предписаний настоящего Соглашения. Это же положение касается любых претензий в отношении работников и других лиц, за которых перевозчик несет ответственность согласно предписаниям статьи 38 "Лица, за действия которых отвечают стороны договора перевозки".

Учитывая данные нормы, Грузополучатель фактически должен был обратится к своему перевозчику, который выдавал груз.

Относительно сроков подачи претензии, также необходимо ознакомится с железнодорожной накладной СМГС, с претензией которая была направлена в адрес РЖД и составленным актом о повреждении грузов.

Лучше и Правильнее было бы обратиться в суд Грузоотправителю за счет Грузополучателя если позволяют сроки.

Относительно коммерческого акта также ПРАВОМЕРНЫ ДОВОДЫ, если к ОАО "РЖД" обращался "грузополучатель", поскольку применяются нормы статья 29 "Соглашения о международном железнодорожном грузовом сообщении (СМГС)".

Коммерческий акт

§ 1. Перевозчик составляет коммерческий акт, если при проверке груза во время его перевозки или выдачи констатирует:

1) несоответствие наименования, массы или количества мест груза сведениям, указанным в накладной;

2) несоответствие маркировки на местах груза сведениям, указанным в накладной о знаках (марках) мест груза, станции и железной дороге назначения, получателе, количестве мест груза;

3) повреждение (порчу) груза;

4) отсутствие накладной или отдельных ее листов по данному грузу или груза по данной накладной (утрата).

§ 2. Если национальным законодательством страны назначения груза допускается составление коммерческого акта после выдачи груза получателю, то получатель имеет право обратиться к перевозчику, выдающему груз, о составлении коммерческого акта после выдачи груза по причине, [/u]которую обнаружить внешним осмотром при выдаче груза было невозможно. Такое обращение к перевозчику, выдающему груз, должно быть сделано получателем незамедлительно после установления утраты, недостачи, повреждения (порчи) груза и не позднее чем через трое суток после выдачи груза.[u]

Данный вопрос вполне решаем, если к ОАО "РЖД" с претензией обратиться "Грузоотправитель" т.е. Вы.

Но для этого, к Вам должен обратиться с претензией Грузополучатель по статьей 15 Гражданского кодекса РФ. Для применения данной статьи, согласно которой понимается не только реальный ущерб, но и расходы, которые должны быть понесены в будущем должно быть обращение Грузополучателя.