Как решить ситуацию, когда ООО не может быть учредителем при приобретении готового бизнеса?

Добрый день!

Вот несколько вариантов, выбирать Вам

Вариант № 1 (продажа предприятия, как имущественного комплекса)

При таком варианте производится уступка прав требований Продавца Покупателю. Продавец переводит на Покупателя все обязательственные права, включая долги, при согласии кредиторов.

1. Необходимо одобрение крупной сделки;

2. Составление акта инвентаризации;

3. Аудиторское заключение о составе и стоимости предприятия;

4. Составление реестра всех обязательств, включаемых в состав предприятия. В нем указываются все кредиторы, характер, размер и сроки исполнения их требований;

5. Составление бухгалтерского баланса;

6. Уведомление кредиторов о даче согласия на перевод долга;

7. Составление договора и регистрация его в юстиции;

8. Составление передаточного акта;

9. Регистрация перехода права.

Госпошлина за регистрацию: - прав на предприятие, как имущественный комплекс; - договора об отчуждении предприятия как имущественного комплекса; - ограничений (обременений) прав на предприятие, как имущественного комплекса составляет 0,1% от стоимости имущества, но не более 30 000 рублей (совокупный размер).

Вариант № 2 (перед продажей имущество выводится на отдельный баланс) следующими способами:

- юридическое лицо вносит имущество в уставный капитал новой организации. Компания-собственник объекта создает новое ООО и вносит его в качестве вклада в уставный капитал. Поскольку номинальная стоимость доли будет превышать 20 тыс. рублей, то размер не денежного вклада должен подтвердить независимый оценщик (п. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ об ООО). При этом оценка вклада, утвержденная учредителями общества, не может быть выше величины, указанной оценщиком (п. 3 письма Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 г. № 92). Факт перехода права собственности на недвижимое имущество регистрируется в Едином кадастре недвижимости (ЕКН). Затем учредитель – юридическое лицо продает Покупателю долю в уставном капитале нового общества. Изменение состава участников регистрируется в ИФНС.

- Компания выделяет из себя новое общество и передает ему имущество по разделительному балансу. Недвижимое имущество регистрируется в ЕКН. Далее доля продается Покупателю. По разделительному балансу нужно передать активы и обязательства (п. 4 ст. 58 ГК РФ). Также необходимо уведомить кредиторов.

- Компания продает имущество новому ООО по цене чуть выше балансовой стоимости. В этом случае новую компанию создает физическое лицо, реальный собственник бизнеса. Затем основная организация продает новому обществу имущество по цене, чуть выше балансовой стоимости, с регистрацией в ЕКН недвижимого имущества. Далее, физическое лицо реализует свою долю в уставном капитале Покупателю и регистрирует эти изменения в ИФНС.

- Стороны совместно учреждают новую компанию и Покупатель выкупает долю владельца имущества. Собственник имущества вкладывает имущество в уставный капитал нового общества. Но он становится не единственным учредителем, а совместно с Покупателем. Далее, он выкупает долю второго участника и становится единоличным собственником нового ООО, на балансе которого числится имущество.

Продажу долей покупателю нужно удостоверить нотариально. Сделка по продаже долей оформляется договором купли-продажи. Услуги нотариуса составляют 0,5 процента от суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 000 рублей (подп. 5 п. 1 ст. 333.24 НК РФ). Несоблюдение этого требования влечет недействительность сделки (п. 11 ст. 21 закона об ООО).

Право собственности на долю переходит с момента нотариального удостоверения (п. 12 ст. 21 закона об ООО). Поскольку при продаже доли изменится состав участников общества, необходимо в трехдневный срок внести изменения в учредительные документы (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ о регистрации).

После того как покупатель получит контроль над организацией, владеющей имуществом, он может поступить по своему усмотрению. Либо остаться собственником новой компании и управлять принадлежащим ему имуществом через свою «дочку». Либо ликвидировать ее и получить имущество в натуре. Либо присоединить ее к своей основной организации.

Чтобы ИФНС не признала сделку притворной (действительные отношения сторон были направлены не на продажу доли, а на реализацию имущества). Иногда суды соглашаются с доводами налоговиков.

(постановления федеральных арбитражных судов Северо-Кавказского от 17.02.09 № А 32-6132/2008-34/98, Уральского от 28.04.08 № Ф 09-2854/08-С 2 и от 30.11.06 № Ф 09-230/06-С 7 округов).

В притворности сделки, арбитражный суд могут убедить следующие обстоятельства:

• незначительный период времени между внесением имущества в уставный капитал и последующим отчуждением доли;

• неоднократное внесение имущества в уставные капиталы иных юридических лиц;

• отсутствие реальной хозяйственной деятельности новых обществ до продажи налогоплательщиком своей доли;

• последующая ликвидация или присоединение созданного общества в течение непродолжительного времени;

• взаимозависимость налогоплательщика и лица, которому досталась недвижимость после ликвидации или присоединения.

Положительная практика:

в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.11.06 № А 05-3934/2006-9, инспекция попыталась квалифицировать передачу имущества в уставный капитал как притворную сделку. Но компании удалось доказать деловую цель операции – разделение бизнеса по видам деятельности, избавление от лишних активов и необходимость срочного привлечения денег для расчетов с кредиторами.

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.06.10 № КА-А 40/6400-10. Налогоплательщик указал своей деловой целью создание компании, которая смогла бы более эффективно управлять имущественным комплексом

определение ВАС РФ от 20.12.07 № 15420/07, постановления федеральных арбитражных судов Центрального от 28.04.09 № А 14-5623/2007-229/28 и Уральского от 24.11.08 № А 76-26619/2007 округов.