Если протокол по ч 1 ст 12 8 КоАП РФ был составлен без адвоката, а он ходатайствовал об этом, законно ли он составлен?

597₽ VIP

Добрый день, Александр!

Да, законно, присутствие адвоката при составлении протокола не является обязательным по нормам КоАП РФ в настоящее время.

Абсолютно законно. И ни один суд не поможет. Так что даже не тратьте время на адвоката.

Алексей, адвокат при этом не нужен.

Но есть другие нюансы: это процессуальные нарушения при оформлении сотрудниками ГИБДД материалов административного дела.

В соответствии со ст. 26.2. КоАП РФ по делу об административном правонарушении не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона. Любые промахи при составлении протокола или процедуры направления на мед/освидетельствование сотрудников ГИБДД могут быть истолкованы судом в вашу пользу, т.к., в соответствии с законом, все неустранимые сомнения в виновности водителя толкуются в его пользу (ст. 1.5. КоАП РФ).

ссылка:autopravoved.ru

Например, протокол об административном правонарушении (основной документ по делу) составлен с грубыми нарушениями закона, он признается недопустимым доказательством:

=невручение копии протокола об административном правонарушении;

=невручение копии акта медицинского освидетельствования на состояние опьянения;

= отсутствие понятых когда их присутствие является обязательным (это ЧАЩЕ всего);

=старые бланки протоколов, где НЕТ направления на освидетельствование или путаница времени и дат на документах. И прочие нюансы..

Если вас лишили прав, а это не засвидетельствовано понятыми, то изъятие у вас водительского удостоверения считается незаконным при этом и медицинская экспертиза тоже считается незаконной.

В соответствии с ч. 2 ст. 27.12 КоАП РФ отстранение от управления транспортным средством, освидетельствование на состояние алкогольного опьянения и направление на мед. освидетельствование осуществляется в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. Это обязательное требование закона.

Добрый вечер, Алексей!

Попробуйте обжаловать данный факт на основании того, что нарушено ваше право на защиту,

ст. 25.5 КоАП РФ

4. Защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении.

5. Защитник и представитель, допущенные к участию в производстве по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Порядок составления протокола отражен в статье 28.2 КОАП РФ Согласно данной статье не требуется обязательное присутствие адвоката.. Поэтому отсутствие адвоката при составлении протокола не делает его незаконным.

Вам нужно искать зацепки не в отсутствии адвоката, а в несоблюдении требований при составлении протокола. Эти требования перечислены в статье 28.2 КОАП РФ

"Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 27.12.2019) (с изм. и доп., вступ. В силу с 01.02.2020)

КоАП РФ Статья 28.2. Протокол об административном правонарушении

1. О совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частями 1, 3 и 4 статьи 28.6 настоящего Кодекса.

(в ред. Федеральных законов от 24.07.2007 N 210-ФЗ, от 18.07.2011 N 225-ФЗ, от 03.07.2016 N 290-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2. В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

3. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

4. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

4.1. В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

(часть четвертая.1 введена Федеральным законом от 24.07.2007 N 210-ФЗ)

5. Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола, а также в случае, предусмотренном частью 4.1 настоящей статьи, в нем делается соответствующая запись.

(в ред. Федерального закона от 24.07.2007 N 210-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

6. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

(в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 161-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Здравствуйте Алексей

Не законно

При привлечении к административной ответственности разъясняются права и делается отметка в протоколе. Также все разговоры фиксируются на видео.

В суде отсутствие разъяснения и ознакомления вас с вашими правами на участие адвоката либо не допуск адвоката будет веским аргументом по не законному порядку составления административного дела

П.4 ст. 25.5 КоАП РФ

Защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении.

Само по себе составление протокола без адвоката не является нарушением. И ходатайствовать о присутствии адвоката при составлении протокола должно лицо, отношении которого составляется протокол, а не сам адвокат.

В данном случае нужно искать другие нарушения при составлении протокола по ч.1 ст.12.8 КоАП Рф, а не цепляться за эти, которые не будут веским доводом и доказательством нарушений.

ст.25.5,26.2 КоАП РФ.

Здравствуйте, Алексей! Незаконно, но см. ниже нюансы. Согласно ч.4 ст.25.5 КоАП РФ защитник допускается к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении.

Согласно ч.4 ст.28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента:

1) составления протокола осмотра места совершения административного правонарушения;

2) составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных статьей 27.1 настоящего Кодекса;

3) составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении;

4) вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении при необходимости проведения административного расследования, предусмотренного статьей 28.7 настоящего Кодекса;

5) утратил силу;

6) вынесения постановления по делу об административном правонарушении в случае, предусмотренном частью 1 или 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 5 части 1 статьи 27.1 КоАП РФ отстранение от управления транспортным средством соответствующего вида относится как раз к таким мерам обеспечения.

А при возбуждении дела по ч.1 ст.12.8 КоАП РФ сначала составляется протокол об отстранении от управления. Т.е. дело к моменту составления протокола об административном правонарушении уже считается возбужденным, а это значит, что защитник должен быть допущен к участию в производстве по делу об административном правонарушении.

Однако если защитник не присутствовал на месте либо ему не препятствовали в участии в деле, то полагать, что только из-за такого ходатайства не привлекут по этой статье, я бы не стал. Политика государства в части привлечения к административной ответственности по этой статье непримирима. И если это все, что есть в Вашу защиту, то этого будет явно мало. Как-то так...

Если сам адвокат хадотайствовал об этом, но назначенное время не получилось прийти.