Как вернуться на обычную форму налогообложения, если неправильно подали уведомление о переходе на фиксированный налог по КИК?

199₽ VIP

Добрый день!

Если Вы неправильно подали заявление, то вряд ли вас переведут на кик. В любом случае вы можете перевестись обратно на обычную форму.

Вадим, здравствуйте!

Важно для вас:

Что нормами НК РФ установлена обязанность налогоплательщиков по уведомлению налоговых органов о контролируемых иностранных компаниях, в отношении которых они являются контролирующими лицами (пп. 3 п. 3.1 ст. 23 НК РФ).

Порядок и сроки ее исполнения определены ст. 25.14 НК РФ.

Если ФНС вам на встречу не пойдет в возврате на обычную форму налогообложения, то отказ ФНС о возврате вас на обычную форму налогообложения вы вправе обжаловать в суд.

Так как любое обстоятельство, характеризующее налогоплательщика, его отношение к совершенному правонарушению, меры, принимаемые к устранению негативных последствий, отсутствие умысла из вашего случая, ошибка бухгалтера, могут быть расценены судом в вашу пользу (постановление АС Центрального округа от 02.11.2015 N Ф 10-3643/15 по делу N А 35-225/2014).

Надеюсь мой ответ вам полезен!

Если вы форму заполнили правильно то значит и уведомление подали правильно.

Мотивы принятия неверного решения о о переходе на фиксированный налог по КИК юридического значения не имеют Отказ возможен не ранее чем через три года, а поэтому налоговая инспекция не пойдет вам навстречу.

Вы конечно можете обжаловать отказ налоговой в возврате на обычную форму налогообложения, но ваши шансы в суде будут минимальны, потому что для суда не будет являться серьезным аргументом мотивы принятия неправильного решения о переходе на КИК

Для перехода на уплату НДФЛ с фиксированной прибыли КИК нужно до 31 декабря года, начиная с которого его планируется уплачивать, представить в налоговый орган по месту жительства соответствующее уведомление (п. 1 ст. 227.2 НК РФ).

После перехода на такой порядок уплаты НДФЛ с 2021 г. отказаться от него можно не ранее чем через три года. При повторном переходе, а также при первичном переходе с 2022 г. и позднее отказ допускается не ранее чем через пять лет (п. 3 ст. 227.2 НК РФ, п. 1 Письма ФНС России от 05.04.2021 N ШЮ-4-13/4504@, Информация ФНС России). Если уведомление о переходе представлено до 1 февраля 2021 г. в отношении 2020 г., уплачивать НДФЛ с фиксированной прибыли надо будет в течение 2020, 2021 и 2022 гг. (п. 1 указанного Письма ФНС России).

Здравствуйте,

Организация в данном случае не допустила нарушения законодательства о налогах и сборах, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 129.6 НК РФ, поскольку уведомление в электронной форме за 2019 год (но с некорректным форматом) ею было представлено в установленный срок. Однако не исключено, что эту точку зрения организации придется отстаивать в споре с налоговым органом (в том числе в суде), оценить перспективы которого мы не можем.

В случае привлечения организации к ответственности размер штрафа может быть снижен не менее, чем в два раза при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства, перечень которых является открытым. К таковым могут быть отнесены (судом или налоговым органом), в частности, совершение правонарушения впервые, отсутствие умысла, признание вины в допущенном правонарушении, добросовестность, отсутствие налоговой задолженности, незначительный период просрочки представления уведомления.

Обоснование позиции:

С 01.01.2015 нормами НК РФ установлена обязанность налогоплательщиков по уведомлению налоговых органов о контролируемых иностранных компаниях (далее - КИК), в отношении которых они являются контролирующими лицами (пп. 3 п. 3.1 ст. 23 НК РФ). Порядок и сроки ее исполнения определены ст. 25.14 НК РФ.

В общем случае уведомление о КИК (далее - Уведомление) представляется в срок не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли КИК в соответствии с главой 23 или 25 НК РФ либо который следует за годом, по итогам которого определен убыток КИК (п. 2 ст. 25.14 НК РФ).

Согласно п. 4 ст. 25.14 НК РФ Уведомления представляются налогоплательщиками в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства), а крупнейшими налогоплательщиками - по месту своего учета в данном качестве. При этом организации обязаны представлять Уведомления по установленной форме (формату) в электронной форме, утвержденным ФНС России.

Форма и формат представления Уведомления в электронной форме утверждены приказом ФНС России от 26.08.2019 N ММВ-7-13/422@. По данным форме и формату (версия 5.02), представляются Уведомления, обязанность по представлению которых наступает с 01.01.2020 (п. 3 указанного приказа), то есть и Уведомления за 2019 год, общий срок представления которых не позднее 20.03.2020 (смотрите материал: Вопрос: По какой форме заполняется уведомление о КИК за 2019 год? (официальный сайт ФНС России, раздел "Часто задаваемые вопросы", октябрь 2019 г.)).

Таким образом, организация в рассматриваемой ситуации допустила ошибку, представив 20.03.2020 Уведомление за 2019 год по недействующему формату версии 5.01, в приеме которого налоговый орган отказал. 23.03.2020 организация представила в налоговый орган Уведомление по формату версии 5.02.

Пунктом 1 ст. 129.6 НК РФ предусмотрена ответственность в виде штрафа за неправомерное непредставление в установленный срок контролирующим лицом в налоговый орган Уведомления за календарный год или представление контролирующим лицом в налоговый орган Уведомления, содержащего недостоверные сведения, в размере 100 000 рублей по каждой КИК, сведения о которой не представлены либо в отношении которой представлены недостоверные сведения.

Из буквального толкования приведенной нормы следует, что состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 129.6 НК РФ, образуют следующие действия (бездействие) налогоплательщиков, на которых возложена соответствующая обязанность:

- непредставление Уведомления;

- представление Уведомления с нарушением установленного срока;

- представление Уведомления с недостоверными сведениями.

Как видим, п. 1 ст. 129.6 НК РФ прямо не устанавливает ответственности за нарушение формата представления Уведомления с соблюдением установленного срока. На наш взгляд, состав налогового правонарушения, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 129.6 НК РФ, в данном случае возникает, если поданное организацией 20.03.2020 Уведомление не считается представленным в связи с нарушением его формата. Норм, которые позволяли бы это утверждать, НК РФ не содержит. Официальных разъяснений и материалов судебной практики по аналогичным ситуациям нами не обнаружено.

Заметим при этом, что из определения ВС РФ от 31.03.2017 N 305-КГ 17-1733, постановления АС Поволжского округа от 13.04.2018 N Ф 06-30374/2018 по делу N А 65-28408/2017 косвенно следует, что своевременно направленное организацией на бумажном носителе Уведомление не может расценивается как надлежащее исполнение обязанности по его представлению в установленный срок и не исключает привлечения к ответственности на основании п. 1 ст. 129.6 НК РФ.

Мы не исключаем такого подхода и при своевременном представлении организацией Уведомления в электронной форме с нарушением формата. Например, такую же логику налоговый орган применил в отношении ст. 119 НК РФ, устанавливающей ответственность за непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета (то есть нормы, аналогичной п. 1 ст. 129.6 НК РФ): поскольку обществом нарушен формат представления налоговой декларации, она не была принята к обработке, что квалифицировано инспекцией как непредставление декларации в установленные сроки. Однако суд поддержал налогоплательщика, указав, что нарушение порядка и формы представления декларации не образует состава правонарушения, указанного в ст. 119 НК РФ (постановление АС Северо-Кавказского округа от 02.12.2016 N Ф 08-9002/16 по делу N А 15-1354/2016, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.10.2007 N А 58-2710/07-Ф 02-7689/07). Ответственность за нарушение установленного способа представления налоговой декларации (расчета), то есть за несоблюдение порядка представления налоговой декларации (расчета) в электронной форме в случаях, предусмотренных НК РФ, отдельно предусмотрена ст. 119.1 НК РФ. Данное обстоятельство, по нашему мнению, косвенно указывает на то, что сам по себе факт несоблюдения формата представления Уведомления не образует состава налогового правонарушения, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 129.6 НК РФ.

Учитывая, что все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ), полагаем, что организация в данном случае не допустила нарушения законодательства о налогах и сборах, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 129.6 НК РФ, поскольку Уведомление в электронной форме за 2019 год (но с некорректным форматом) ею было представлено в установленный срок. Однако не исключено, что эту точку зрения организации придется отстаивать в споре с налоговым органом (в том числе в суде), оценить перспективы которого мы не можем.

Заметим, что отсутствие умысла при совершении налогового правонарушения не освобождает налогоплательщика от привлечения к ответственности, поскольку виновным в совершении налогового правонарушения признается лицо, совершившее противоправное деяние не только умышленно, но и по неосторожности (ст. 110 НК РФ).

В случае привлечения организации к ответственности на основании п. 1 ст. 129.6 НК РФ нужно учитывать, что при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа, предусмотренный указанным пунктом, подлежит уменьшению не меньше, чем в два раза (п. 3 ст. 114 НК РФ).

Перечень обстоятельств, смягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения, является открытым (п. 1 ст. 112 НК РФ). Они устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций (п. 4 ст. 112 НК РФ).

Любое обстоятельство, характеризующее налогоплательщика, его отношение к совершенному правонарушению, меры, принимаемые к устранению негативных последствий правонарушения, могут быть расценены судом как смягчающие налоговую ответственность (постановление АС Центрального округа от 02.11.2015 N Ф 10-3643/15 по делу N А 35-225/2014). Например, в качестве обстоятельств, смягчающих ответственность, предусмотренную п. 1 ст. 129.6 НК РФ, в постановлении Девятого ААС от 26.03.2019 N 09 АП-8901/19 признаны, в частности, следующие:

- совершение правонарушения впервые;

- отсутствие умысла и совершение правонарушения по неосторожности (постановление АС Центрального округа от 05.07.2018 N Ф 10-2322/18 по делу N А 08-6808/2017);

- отсутствие каких-либо негативных последствий в отношении бюджета;

- признание вины в допущенном правонарушении.

Форму заполнили правильно. Решение о переходе на фиксированый налог принято неверное из за ошибочных данных из банка и недобросовестности бухгалтера.