Риски и особенности договора поручительства при совершении сделки между ООО и физическим лицом

597₽ VIP

Если ООО не исполнит обязательство - ВЫ как гражданин будете лямку тянуть - Вам это надо? Очень рискованно, особенно, если Вы не единственный учредитель ООО (в этом случае как бы по факту всё одно ввиду субсидиарной ответственности). Хотя Вас и как гену могут подставить под субсидиарку, но это несколько иное. Подумайте семь раз - а то после в одних носках останетесь (или одном носке даже).

ГК РФ Статья 363. Ответственность поручителя

1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

...

Если Вы реальный директор - то Вам лучше знать все моменты...

Здравствуйте, Вячеслав Юрьевич! В случае если ООО не сможет исполнить обязательства, то как поручителю (ст.361-363 ГК РФ) эти долги придется погашать Вам. Ничего хорошего для Вас это не влечет. А вдруг Вы перестанете быть генеральным директором и учредителем? А поручителем при этом останетесь.

Статья 361. Основания возникновения поручительства

1. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

2. Поручительство может возникать на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Правила настоящего Кодекса о поручительстве в силу договора применяются к поручительству, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

3. Условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство. В договоре поручительства, поручителем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может быть указано, что поручительство обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы.

Статья 362. Форма договора поручительства

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Статья 363. Ответственность поручителя

1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

3. Лица, совместно давшие поручительство (сопоручители), отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. Если из соглашения между сопоручителями и кредитором не следует иное, сопоручители, ограничившие свою ответственность перед кредитором, считаются обеспечившими основное обязательство каждый в своей части. Сопоручитель, исполнивший обязательство, имеет право потребовать от других лиц, предоставивших обеспечение основного обязательства совместно с ним, возмещения уплаченного пропорционально их участию в обеспечении основного обязательства.

4. При утрате существовавшего на момент возникновения поручительства обеспечения основного обязательства или ухудшении условий его обеспечения по обстоятельствам, зависящим от кредитора, поручитель освобождается от ответственности в той мере, в какой он мог потребовать возмещения (статья 365) за счет утраченного обеспечения, если докажет, что в момент заключения договора поручительства он был вправе разумно рассчитывать на такое возмещение. Соглашение с поручителем-гражданином, устанавливающее иные последствия утраты обеспечения, является ничтожным.

Предложение не соответствует деловой практике и свидетельствует о невежестве должностных лиц контрагента.

ООО для того и создаются, чтобы ограничить риски учредителей и участников только имуществом самого ООО.

В соответствии со ст.56 ГК РФ юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом или другим законом.

Дополнительная же ответственность участника юрлица возможна, случаи такой ответственности называются субсидиарной.

Она наступает в случае неисполнения обязанности руководителем юридического лица по подаче заявления о банкротстве предприятия в арбитражный суд (ст.9 и 10 Федерального закона от 26.10.2002 г. №127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Кроме того, ст.53.1 ГК РФ предусмотрено, что лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 53), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

Требование же личного поручительства ген. директора ООО нивелирует преимущества создания юридического лица, так как безосновательно устанавливает ответственность исполнительного органа своим личным имуществом.

Для недоверчивых партнеров, кроме того, необходимо знать, что деловой риск может быть сведён к минимуму с помощью независимой гарантии, залога имущества или страхования гражданской ответственности по предпринимательским рискам.

Например, по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства (п.1 ст.368 ГК РФ).

Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями (п.3 ст.368 ГК РФ).

Риски заключения договора поручительства ген. директором по долгам ООО сводятся к утрате личного имущества при неблагоприятном стечении обстоятельств (п.2 ст.363 ГК РФ).

Здравствуйте.

Очень интересное Вам, Вячеслав Юрьевич, сделали предложение представители ООО...

Ведь по сути, одним из условий сделки, которую заключает Ваше ООО с другим ООО, является перечисление денежных средств на расчетный счет Вашего ООО. Соответственно, в целях гарантии перечисления денег на Ваш р/счет и нужно оформить поручительство со стороны фирмы, обязанной перевести деньги. То есть поручитель должен быть с их стороны. В случае неисполнения полного и своевременного расчета, их поручитель будет нести ответственность перед Вашим ООО в солидарном порядке с ООО - должником (если в договоре не будет предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя).

Из условий Вашего вопроса и логики никак не следует, что Вам необходимо быть поручителем, так как не обозначено обязательство, которое должно исполнить Ваше предприятие. Предположим, что Ваше предприятие обязано поставить товар в адрес другого ООО, а те оплатить товар и поставку, перечислив деньги на р/счет Вашего предприятия. В таком случае, да, Вы можете выступить поручителем поставки товара. Ничего в этом страшного для Вас нет, если Вы уверены в исполнении данного обязательства Вашим предприятием.

То есть, чтобы ответить на Ваш вопрос полноценно и конкретно, необходимо знать - поручителем какого обязательства Вам предлагают быть. Возможно, обязательство по своей специфике вообще не может быть обеспечено Вашим поручительством, как физического лица.

Согласно ст. 361 ГК РФ:

1. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

Согласно ст. 363 ГК РФ:

1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Вячеслав Юрьевич, в Вашей ситуации рекомендую по возможности отказаться от поручительства либо предложить ООО, с которым заключаете сделку, оформить встречное поручительство. Это будет более справедливо.

_ _ _ _

С уважением, юрист Татьяна Николаевна

Дополню.

Поручительство - один из способов обеспечения исполнения обязательства. Чаще всего он используется в денежно-кредитных обязательствах.

Согласно положениям пункта 4 статьи 329 ГК РФ, прекращение основного обязательства влечет прекращение обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором.

Поскольку Вам предлагают стать поручителем, то таким образом на Вас лично возлагают исполнение обязательства в случае, если Ваше ООО не исполнит или ненадлежаще исполнит обязательство по сделке. У контрагента появится возможность потребовать исполнения обязательства как с Вашей компании, так и с Вас, в т.ч. за счет Вашего личного имущества.

Поэтому, важно для Вас:

1.) Перед тем как согласиться выступить поручителем, оцените возможности Вашего ООО по исполнению обязательства, предусмотренного сделкой, а также негативные последствия не исполнения обязательства.

2.) Контрагент (кредитор) может обратиться в суд с требованием как к Вашему ООО, так и лично к Вам, как поручителю. Если суд вынесет решение в пользу контрагента, то взыскание могут произвести в т.ч. за счет реализации Вашего имущества, как поручителя.

Если же Ваши обязанности, как поручителя, будут носить только организационный характер: например, обязанность предоставлять различные документы по требованию контрагента, то в таком поручительстве я не вижу для Вас особых рисков.

В процессе переговоров Вы вправе предложить иной способ обеспечения обязательства: оформить гарантию, прописать в договоре штраф, неустойку и т.д., убедив контрагента в преимуществах таких способ обеспечения обязательства перед поручительством.

Успехов Вам!

На что необходимо обратить внимание:

1.) Согласно ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (например, на единственное жилье). Это же правило относится и к обязательствам, вытекающим из договора поручения.

2.) Получение согласия супруги на заключение супругом договора поручительства по закону не требуется, так как поручительство не является сделкой по распоряжению общим имуществом супругов. Оспорить договор поручительства на том основании, что не было получено согласие супруги, не получится. Поручитель отвечает личным имуществом и принадлежащей ему долей в совместно нажитом имуществе супругов (п. 39 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42).

По обязательствам одного из супругов взыскание обращается на имущество этого супруга. При недостаточности этого имущества кредитор вправе требовать выдела доли супруга-должника, которая причиталась бы супругу-должнику при разделе общего имущества супругов, для обращения на нее взыскания (п. 1 ст. 45 СК РФ). Таким образом, супруг отвечает по своим обязательствам, в том числе вытекающим из договора поручительства, всем своим имуществом. Более того, взыскание может быть обращено на долю супруга в общем имуществе супругов, вне зависимости от того, на кого из супругов это имущество оформлено.

3.) Если условие о поручительстве физического лица включено в основной договор, то разрешать спор с участием поручителя будет суд общей юрисдикции, в т.ч., когда иск предъявляется одновременно к ООО и поручителю (ст. 22 ГПК РФ). В соответствии с ч. 4 ст. 22 ГПК РФ при обращении в суд с заявлением, содержащим несколько связанных между собой требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, другие - арбитражному суду, если разделение требований невозможно, дело подлежит рассмотрению и разрешению в суде общей юрисдикции.

Вот такие особенности в решении возникающих вопросов с поручительством физического лица. На это следует обратить внимание.

Всех благ, Вячеслав Юрьевич!

Вот, что по вашему вопросу:

Статья 361. Основания возникновения поручительства

1. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

2. Поручительство может возникать на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Правила настоящего Кодекса о поручительстве в силу договора применяются к поручительству, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

3. Условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство. В договоре поручительства, поручителем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может быть указано, что поручительство обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы.

Статья 362. Форма договора поручительства

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Статья 363. Ответственность поручителя

1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

3. Лица, совместно давшие поручительство (сопоручители), отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. Если из соглашения между сопоручителями и кредитором не следует иное, сопоручители, ограничившие свою ответственность перед кредитором, считаются обеспечившими основное обязательство каждый в своей части. Сопоручитель, исполнивший обязательство, имеет право потребовать от других лиц, предоставивших обеспечение основного обязательства совместно с ним, возмещения уплаченного пропорционально их участию в обеспечении основного обязательства.

4. При утрате существовавшего на момент возникновения поручительства обеспечения основного обязательства или ухудшении условий его обеспечения по обстоятельствам, зависящим от кредитора, поручитель освобождается от ответственности в той мере, в какой он мог потребовать возмещения (статья 365) за счет утраченного обеспечения, если докажет, что в момент заключения договора поручительства он был вправе разумно рассчитывать на такое возмещение. Соглашение с поручителем-гражданином, устанавливающее иные последствия утраты обеспечения, является ничтожным.

Согласно ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (например, на единственное жилье). Это же правило относится и к обязательствам, вытекающим из договора поручения.