Постановка вопроса о составлении Протокола в связи с истечением срока полномочий директора в ООО
Общество зарегистрировано в октябре 2009 года. Устав гласит - избрание директора на срок не более чем на 5 лет. При этом в Решение №1 об учреждении общества - по вопросу избрания директора принято решение - срок полномочий директора определить контрактом (договором).
Договора нет. Прошло уже 5 лет почти. Менялся Устав неоднократно, сменилось название Общества. Как в этом случае составить Протокол?
О продлении полномочий? О подтверждении полномочий директора? Или искать тот контракт (договор) с директором и его продлевать? В следующих редакциях Устава прописано - избрать директора на 5 лет.
Протокол о чем? О назначении нового ГД или о продлении полномочий действующего ГД? - протокол составляется от имени общества с новым наименованием. Повестка дня - "О назначении ГД". Тот срок закончился, тем более сменилось ноименование, поэтом, лучше отразить формулировку которая указана.
СпроситьВ уставе указан срок избрания директора на 3 года, при очередном продлении полномочий в протоколе собрания учредителей указали продление полномочий на один год. По сути протокол противоречит уставу. Является ли данный протокол действительным или его необходимо переоформить согласно устава?
Законом об ООО установлено:
Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества
1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Таким образом директор не может быть назначен на срок, превышающий/уменьшающий срок, установленный в уставе общества.
Кроме того, в соответствии со статьей 12 указанного закона:
Изменения, внесенные в устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.
Соответственно протокол, противоречащий уставу, а так же новые изменения в Устав, если они не зарегистрированы в налоговом органе, не могут быть приняты как юридические документы, подтверждающие заявленный 1 год, на который назначен директор.
СпроситьДобрый день. Протокол является действительным, хотя с формальной точки зрения противоречит Уставу.
Так, в соответствии с п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.
Общий перечень сведений, которые обязательно должны быть включены в устав ООО, определен в п. 2 ст. 12 Закона об ООО, при этом согласно абзацу десятому данного пункта устав должен содержать также иные сведения, указанные в законе.
Таким образом, устав ООО должен в обязательном порядке содержать сведения о сроке полномочий его руководителя. Нормы Закона об ООО не содержат указаний, каким же должен быть этот срок, но в любом случае срочность полномочий руководителя ООО предполагается и срок этот должен быть определен в уставе.
С точки же зрения трудового права, генеральный директор является работником общества (часть шестая ст. 11 ТК РФ), особенности правового регулирования труда которого установлены особыми нормами — главой 43 ТК РФ.
В соответствии со ст. 275 ТК РФ в случае, если в соответствии с частью второй ст. 59 ТК РФ с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.
Варианты в данном случае допускаются постольку, поскольку в отношении юридических лиц не всех организационно-правовых форм есть требование об установлении срока полномочий руководителя. Например, нормы Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) не содержат аналогичных по смыслу норм, определяющих срочность и необходимость установления срока полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества (далее — «АО») в уставе. Поэтому можно сделать вывод, что соглашением сторон срок трудового договора с руководителем организации определяется в том случае, если он не установлен учредительными документами этой организации.
Соответственно, поскольку устав общества обязательно должно содержать такое условие, срок договора с генеральным директором должен определяться именно уставом. И в случае, если с директором ООО по факту будет заключен трудовой договор на иной срок, то формально будет нарушено требование ст. 275 ТК РФ, а также п. 1 ст. 40 Закона об ООО.
Однако, такое формальное противоречие уставу не повлечёт применения к организации каких-либо санкций. Гражданское законодательство таких санкций не предусматривает, причем судебная практика исходит из того, что руководитель приобретает полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица на основании решения участников этого юридического лица, а не договора (постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05, N 12580/05 и N 14310/05, ФАС Центрального округа от 29.06.2005 N А 35-10203/04-С 2, ФАС Северо-Западного округа от 11.07.2005 N А 56-49623/04, ФАС Поволжского округа от 31.08.2006 N А 49-1048\06).
Безусловно, директор, трудовой договор с которым был прекращен по истечении срока, на который он заключался, может обратиться в суд с требованием об изменении условия договора о сроке или о восстановлении на работе после прекращения срока трудового договора, меньшего, чем предусмотрено уставом. Право обжаловать решения общего собрания участников ООО может только участник общества, не принимавший участия в голосовании или голосовавший против оспариваемого решения (п. 1 ст. 43 Закона об ООО). Суды же, как правило, исходят из того, что нельзя понудить органы юридического лица к решению вопросов, отнесенных к его исключительной компетенции (смотрите, например, постановления ФАС Уральского округа от 27.08.2009 N Ф 09-8408/08-С 4, ФАС Центрального округа от 29.06.2009 N А 36-3667/2008 (Ф 10-2498/09)).
Кроме того, обратите внимание, что в ТК РФ предусмотрены дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации, в том числе согласно п. 2 ст. 278 ТК РФ трудовые отношения руководителя могут быть в любой момент прекращены в связи с принятием соответствующего решения уполномоченного органа.
СпроситьВ нашем ООО действует Устав, на основании которого срок полномочий генерального директора составляет 3 года, на данный период времени полномочия истекают. Как продлить полномочия Генерального директора? Достаточно только протокола собрания участников Общества о продлении срока полномочия Генерального директора? Или истечение определенного уставом общества срока, на который избирается директор, означает, что участникам общества необходимо принимать решение об избрании руководителя на новый срок? Нужно ли прописывать в Протоколе пункт о прекращении его полномочий с определенного числа и избрание на новый срок? Нужно ли заключать новый трудовой договор с ген. директором и прекращать действующий?
Вам нужно изготовить протокол общего собрания участника и выбрать руководителя на новый срок с момента истечения полномочий. Пункт о прекращении указывать необязательно. Если трудовой договор заключался на определенное время, то необходимо новый заключить.
СпроситьСобираете ОСУ, на котором продлеваете полномочия, и продлеваете трудовой договор соглашением сторон
СпроситьЗдравствуйте, Ирина!
в соответствии со ст. 275 ТК срок такого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.
В соответствии со ст. 79 ТК срочный трудовой договор прекращается с истечением срока его действия. Общий порядок оформления прекращения трудового договора предусмотрен ст. 84.1 ТК и включает в себя необходимость издания приказа, внесения соответствующей записи в трудовую книжку, осуществления расчета с работником. Вместе с тем совершения этих действий можно избежать, особенно ввиду того, что трудовые отношения с генеральным директором в данном случае фактически не прекращаются. Для этого следует прежде всего провести заседание органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами организации принимать решения о продлении полномочий генерального директора. В подавляющем большинстве случаев таким органом является общее собрание участников. Решение уполномоченного органа о продлении полномочий генерального директора оформляется в виде протокола. На основании решения с генеральным директором заключается дополнительное соглашение к трудовому догово ру о продлении его срока.
Принять решение о продлении полномочий генерального директора, а также заключить дополнительное соглашение к трудовому договору нужно до истечения срока действия договора. В противном случае возможны как минимум два варианта развития событий. Если работник не был уведомлен о предстоящем истечении срока трудового договора за 3 дня и продолжает работать, возникнет проблемная ситуация. В соответствии с общими нормами трудового законодательства трудовой договор с работником будет считаться продленным на неопределенный срок. Второй вариант развития событий возникнет в случае, если работодатель все же уведомит работника о предстоящем прекращении трудового договора, хотя это и нелогично, поскольку работодатель, судя по исходным данным, намеревается продолжать сотрудничество с работником в качестве генерального директора. В этой ситуации по истечении срока договора он прекращается и продлевать его дополнительным соглашением неправомерно. Необходимо будет увольнять работника с совершением дейс твий, связанных с прекращением договора, а потом заново принимать на работу.
СпроситьСложилась следующая ситуация: заключается договор с фирмой; подписантом выступает директор; подтверждение полномочий - протокол об избрании от 15.07.2010, на момент избрания срок полномочий по уставу - 5 лет; впоследствии 15.09.2010 г. принимается новая редакция устава, согласно которой срок полномочий уменьшен до 3-х лет.
Вопрос: до какого момента действуют полномочия у руководителя: в течение 5 лет на основании редакции устава, действовавшей на момент избрания; либо до 15.09.2013 г. (период - с даты избрания + 3 года - с момента утвеждения новой редакции устава); либо до 15.07.2013 г. (3 года с момента избрания - в соответствии актуальной редакцией устава).
Спасибо.
Я склоняюсь к мнению, что срок полномочий руководителя должен исчисляться по уставу, принятому в новой редакции, т.е. 3 года, т.к. именно этот устав является действующим, на содержание которого и должны ориентироваться все третьи лица, и эти третьи лица не должны изучать историю изменений в устав. Во всяком случае, в такой ситуации, своим клиентам я бы посоветовала, чтобы они затребовали подтверждение полномочий руководителя в соответствии с действующей редакцией устава.
СпроситьВопрос следующий. Я - единственный учредитель ООО, при организации которого в 2015 году было принято РЕШЕНИЕ №1 о назначении меня директором этого ООО. В уставе прописано, что "Единоличный исполнительный орган общества – директор, избирается общим собранием участников Общества на срок - пять лет." Сейчас, в 2020 году я принимаю решение №2 о продлении полномочий меня как директора. Это решение необходимо передать в банк. Требуется ли его заверять нотариально, ведь получается, что и так по уставу прописано избрание директора сроком на 5 лет.
Действующее законодательство не требует нотариального заверения решений единственного участника общества, однако исходя из последней судебной практики во многих случаях такое заверение требуется. Как сами нотариусы говорят: нотариально заверять желательно, но не обязательно. В вашем случае нужно исходить из того нужно ли банку заверенное решение, предоставьте незаверенное если откажут в принятии то придется заверить.
СпроситьВ уставе принятом в августе 2012 года установлен срок полномочий ген. директора 5 лет. В октябре 2012 была принята новая редакция устава, в которой также прописан срок 5 лет. Нужно ли продлевать полномочия ген. директора при смене устава, если срок еще не истек? Спасибо.
У нас на предприятии возникла ситуация. Трудовой договор на генерального директора был заключен сроком на 5 лет в 2008 году. В уставе ООО был прописан тот же срок полномочий до 2011 г. В 2011 году устав поменяли и прописали срок полномочий ген. директора 10 лет. Наш генеральный директор так же является единственным учредителем ООО. В октябре 2013 года у него закончился трудовой договор и нужно заключать новый. Нужно ли новое решение единственного учредителя на назначения себя ген. директором или нужно решение на продление срока полномочий? Подавать ли такое решение в ИФНС? Или можно просто перезаключить договор, сделав его бессрочным, а протокол учредителей об избрании ген. директора оставить от 2008 года? На тот момент учредителей было несколько и в протоколе срок полномочий не указан.
Если в Уставе срок полномочий указан 10 лет, заключать бессрочный договор нельзя, для этого нужно внести изменения в Устав и убрать это срок.
Если трудовой договор закончился, нужно решение единственного учредителя о заключении трудового договора на новый срок (срочный ТД не продляется) и подать информацию в налоговую в ЕГРЮЛ.
СпроситьМы хотим создать открытое акционерное общество. Одним из пунктов устава будет избрание генерального директора советом директоров. В тоже время у нас пока не решен вопрос в отношении лиц, которые будут входить в этот состав директоров.
В связи с этим у нас следующий вопрос: можем ли мы при создании общества и до избрания совета директоров назначить генерального директора общим собранием учредителей.
Вы можете назначить генерального директора при учреждении общества.ФЗ "Об акционерных обществах" Статья 9. Учреждение общества
1. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
2. Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества.
3. Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.
4. Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.
5. Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.
В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты. (абзац введен Федеральным законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
6. Особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральными законами. (п. 6 в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
СпроситьОдин из учредителей является коммерческим директором Общества.
На внеочередном собрании его назначают на должность директора срок на год.
По стечении срока полномочий принято решение продлить его полномочия бессрочно на основании внесенных изменений в устав Общества и протокола внеочередного собрания.
Достаточно ли приказа о продлении срока его полномочий или же необходимо дополнительное соглашение к трудовому договору.
Общество зарегистрировано 21 мая 2009 года, ранее 14 мая 2009 года участники собрались и составили протокол о создании общества, об избрании директора (с которым был заключен трудовой контракт 21 мая 2009 г - в дату регистрации общества) ежегодно, согласно Устава Участники общества собирались на продление полномочий директора 21 мая. Сегодня мы решили открыть счет в другом банке - юристы банка потребовали изменить даты протоколов предлоения полномочий директора с 21 мая (2009,2010,2011,2012,2013 гг.) на 14 мая... Что нам делать? И правомерны ли их требования.
Требование юристов банка неправомерно, т.к. Ваши документы фактически отражают произошедшие события и в них указана правильная дата.
Вам необходимо еще раз пообщаться с юристами банка и/или с их руководителем и объяснить невозможность исполнения из требования.
Скорее всего их может смущать то, что в один или несколько готов указанная дата могла выпадать на выходной день. Поясните, что собрание проводилось и в выходной.
Удачи Вам.
СпроситьЕсли в уставе указано вместо срока полномочий директора следующая запись - порядок деятельности директора Общества и принятия им решений определяется на основе настоящего Устава в Положении о директоре Общества, утверждаемом участником Общества, и в трудовом договоре с директором. В части, не урегулированной указанными документами, применяются нормы законодательства. Что делать: вносить изменения в Устав или достаточно будет приложить положение о директоре?
Здравствуйте. Принимать должностную инструкцию директора и вносить изменения в устав.
Спросить