Возможные нарушения при увольнении и повторном принятии председателя ТСЖ - вопросы о заключении нового трудового договора и условиях работы

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

11 апреля 2017 года судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда в составе:

председательствующего судьи: Щербакова М.В.,

судей: Винокуровой Н.С., Захаровой С.В.,

при секретаре: Киселевой О.Р.,

с участием: представителя ТСЖ «Эльт» – адвоката Кутановой Д. Н.,

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Щербакова М.В.

дело по апелляционной жалобе Трускова Л.П. , возражениям на нее

на решение Советского районного суда города Нижнего Новгорода от 29 ноября 2016 года

по гражданскому делу по иску Трускова Л.П. к товариществу собственников жилья «Эльт» о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛА:

Трусков Л.П. обратился в суд с иском к ТСЖ «Эльт» о взыскании денежных средств.

В обоснование заявленных требований указал, что в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ был официально трудоустроен в ТСЖ «Эльт» в должности председателя.

За вышеуказанный период истец не реализовал свое право на ежегодный оплачиваемый отпуск, из расчета 31 (Тридцать один) день ежегодно (28 дней основного ежегодного оплачиваемого отпуска + 3 дня ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем).

ДД.ММ.ГГГГ истец уволен с должности председателя по собственному желанию. Таким образом, за период трудовой деятельности в ТСЖ «Эльт» у него образовался неиспользованный отпуск равный 93 (Девяноста трем) дням.

ДД.ММ.ГГГГ истцом в сторону ТСЖ «Эльт» направлено заявление с требованием компенсации за неиспользованный отпуск, которое было принято Председателем Правления ТСЖ «Эльт» ФИО 7

ДД.ММ.ГГГГ Председателем Правления ТСЖ «Эльт» направлено Уведомление о рассмотрении заявления о невыплате компенсации за неиспользованный отпуск на собрании Правления ТСЖ «Эльт» ДД.ММ.ГГГГ.

Не получив ответ на заявление о невыплате компенсации за неиспользованный отпуск, ДД.ММ.ГГГГ истцом было повторно направлено заявление в ТСЖ «Эльт» с требованием компенсации за неиспользованный отпуск, с примечанием, что в случае отрицательного решения по заявлению истец просит дать письменный ответ с указанием обоснования решения.

ДД.ММ.ГГГГ истцу передана выписка из протокола собрания правления № от ДД.ММ.ГГГГ, в которой указано решение правления ТСЖ «Эльт» об отказе Трусков Л.П. в денежной компенсации в период с ДД.ММ.ГГГГ г. в связи с необоснованностью заявления, а также с неудовлетворительной работой за последние 2 месяца (ДД.ММ.ГГГГ г.

ДД.ММ.ГГГГ ТСЖ «Эльт» направлена претензия о выплате компенсации за неиспользованные отпуска. Ответа на претензию Трускова Л.П. не последовало. Урегулирование спора в досудебном порядке не произошло в силу отсутствия ответов на заявления и претензии со стороны ТСЖ «Эльт».

Действиями ответчика ему причинен моральный вред.

На основании вышеизложенного, с учетом уточнения исковых требований по правилам ст.39 ГПК РФ, Трусков Л.П. просил суд взыскать с ответчика в свою пользу компенсацию за неиспользованные отпуска с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере; взыскать пени в размере копеек; моральный вред в размере рублей.

Решением Советского районного суда города Нижнего Новгорода от 29 ноября 2016 года в удовлетворении исковых требований Трускова Л.П. к товариществу собственников жилья «Эльт» о взыскании денежных средств отказано в полном объеме.

В апелляционной жалобе Трусковым Л.П. поставлен вопрос об отмене решения суда, как незаконного и необоснованного, постановленного с нарушением норм материального и процессуального права. По мнению заявителя жалобы, приказами № от ДД.ММ.ГГГГ. и № от ДД.ММ.ГГГГ. подтвержден факт трудовых отношений Трускова Л.П. с ответчиком в качестве председателя ТСЖ. Приказом № от ДД.ММ.ГГГГ. Трусков Л.П. принял на себя обязанность специалиста по кадрам и делопроизводству. Полагает, что решениями собрания утверждены ежемесячные вознаграждения председателя ТСЖ в качестве выплат за исполнение обязанностей в рамках трудовых отношений. Из вознаграждений уплачивались страховые отчисления. Трудовой договор с истцом не заключен по вине правления ТСЖ. Табелями рабочего времени подтверждена систематичность трудовых отношений Трускова Л.П. по 40 часов при пятидневной рабочей неделе.

В возражениях на апелляционную жалобу ТСЖ «Эльт» просит решение суда оставить без изменения, жалобу истца – без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ТСЖ «Эльт» – адвокат Кутанова Д. Н. просила решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу заявителя без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены судебной коллегией по гражданским делам Нижегородского областного суда в порядке, установленном главой 39 Гражданского процессуального кодекса РФ, в пределах доводов апелляционной жалобы и поступивших на нее возражений.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, возражений относительно жалобы, выслушав объяснения явившихся лиц, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения суда, принятого в соответствии с законом и установленными по делу обстоятельствами.

Согласно статьи 1 Жилищного кодекса Российской Федерации жилищное законодательство основывается на необходимости обеспечения органами государственной власти и органами местного самоуправления условий для осуществления гражданами права на жилище, его безопасности, на неприкосновенности и недопустимости произвольного лишения жилища, на необходимости беспрепятственного осуществления вытекающих из отношений, регулируемых жилищным законодательством, прав (далее - жилищные права), а также на признании равенства участников регулируемых жилищным законодательством отношений (далее - жилищные отношения) по владению, пользованию и распоряжению жилыми помещениями, если иное не вытекает из настоящего Кодекса, другого федерального закона или существа соответствующих отношений, на необходимости обеспечения восстановления нарушенных жилищных прав, их судебной защиты, обеспечения сохранности жилищного фонда и использования жилых помещений по назначению.

Граждане по своему усмотрению и в своих интересах осуществляют принадлежащие им жилищные права, в том числе распоряжаются ими. Граждане свободны в установлении и реализации своих жилищных прав в силу договора и (или) иных предусмотренных жилищным законодательством оснований. Граждане, осуществляя жилищные права и исполняя вытекающие из жилищных отношений обязанности, не должны нарушать права, свободы и законные интересы других граждан.

Согласно ст. 37 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на вознаграждение за труд.

Согласно статьей 15 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Согласно положениям ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате избрания на должность.

В силу ст. 17 ТК РФ трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции.

Статьями 21, 22 ТК РФ предусмотрено право работника на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы, а также обязанность работодателя выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами.

Согласно ч. 1 ст. 135 Трудового кодекса Российской Федерации заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

В силу абз. 1 ст. 129 Трудового кодекса РФ заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

Согласно ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

В соответствии со ст. 140 ТК РФ при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.

В соответствие с частью 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления общим имуществом в многоквартирном доме либо в случаях, указанных в части 2 статьи 136 настоящего Кодекса, имуществом собственников помещений в нескольких многоквартирных домах или имуществом собственников нескольких жилых домов, обеспечения владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме либо совместного использования имущества, находящегося в собственности собственников помещений в нескольких многоквартирных домах, или имущества, принадлежащего собственникам нескольких жилых домов, осуществления деятельности по созданию, содержанию, сохранению и приращению такого имущества, предоставления коммунальных услуг лицам, пользующимся в соответствии с настоящим Кодексом помещениями в данных многоквартирных домах или данными жилыми домами, а также для осуществления иной деятельности, направленной на достижение целей управления многоквартирными домами либо на совместное использование имущества, принадлежащего собственникам помещений в нескольких многоквартирных домах, или имущества собственников нескольких жилых домов.

Товарищество собственников жилья ТСЖ «Эльт» создано в ДД.ММ.ГГГГ, протоколом общего собрания утвержден Устав.

Органами управления товарищества собственников жилья являются общее собрание членов товарищества, правление товарищества (ст. 144 ЖК РФ).

Частью 1 статьи 145 Жилищного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что общее собрание членов товарищества собственников жилья является высшим органом управления товарищества и созывается в порядке, установленном уставом товарищества.

К компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья, в частности относится определение размера вознаграждения членов правления товарищества, в том числе председателя правления товарищества (п. 11 ч. 2 ст. 145 ЖК РФ).

Аналогично урегулирован данный вопрос и в Уставе ТСЖ (п. 11.2.13).

В соответствие со статьей 147 Жилищного кодекса Российской Федерации руководство деятельностью товарищества собственников жилья осуществляется правлением товарищества. Правление товарищества собственников жилья вправе принимать решения по всем вопросам деятельности товарищества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме и компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья.

Правление товарищества собственников жилья избирается из числа членов товарищества общим собранием членов товарищества на срок, установленный уставом товарищества, но не более чем на два года.

Правление товарищества собственников жилья избирает из своего состава председателя товарищества, если избрание председателя товарищества не отнесено к компетенции общего собрания членов товарищества уставом товарищества.

Согласно статьи 148 Жилищного кодекса Российской Федерации в обязанности правления товарищества собственников жилья входят:

1) соблюдение товариществом законодательства и требований устава товарищества;

2) контроль за своевременным внесением членами товарищества установленных обязательных платежей и взносов;

3) составление смет доходов и расходов на соответствующий год товарищества и отчетов о финансовой деятельности, предоставление их общему собранию членов товарищества для утверждения;

4) управление многоквартирным домом или заключение договоров на управление им;

5) наем работников для обслуживания многоквартирного дома и увольнение их;

6) заключение договоров на обслуживание, эксплуатацию и ремонт общего имущества в многоквартирном доме;

7) ведение реестра членов товарищества, делопроизводства, бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности;

8) созыв и проведение общего собрания членов товарищества;

9) выполнение иных вытекающих из устава товарищества собственников жилья обязанностей.

Как следует из указанной нормы, право найма работников принадлежит правлению. Такое же полномочие отнесено к компетенции правления ТСЖ «Эльт» (п. 12.8.5 Устава).

В силу ст. 149 ЖК РФ председатель правления товарищества собственников жилья избирается на срок, установленный уставом товарищества. Председатель правления товарищества обеспечивает выполнение решений правления, имеет право давать указания и распоряжения всем должностным лицам товарищества, исполнение которых для указанных лиц обязательно.

Председатель правления товарищества собственников жилья действует без доверенности от имени товарищества, подписывает платежные документы и совершает сделки, которые в соответствии с законодательством, уставом товарищества не требуют обязательного одобрения правлением товарищества или общим собранием членов товарищества, разрабатывает и выносит на утверждение общего собрания членов товарищества правила внутреннего распорядка товарищества в отношении работников, в обязанности которых входят содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, положение об оплате их труда, утверждение иных внутренних документов товарищества, предусмотренных настоящим Кодексом, уставом товарищества и решениями общего собрания членов товарищества.

Судом первой инстанции установлено, что решением заседания правления от ДД.ММ.ГГГГг. (протокол № от ДД.ММ.ГГГГ.), решением общего собрания собственников жилья и членов ТСЖ (протокол от ДД.ММ.ГГГГ.) и решением правления ТСЖ (протокол от ДД.ММ.ГГГГ.) Трусков Л.П. избран председателем правления ТСЖ «Эльт».

Указанные протоколы не содержат сведений о том, что председатель правления осуществляет свои полномочия на основании трудового договора, от правления ТСЖ не было избрано лицо, уполномоченное заключить с истцом трудовой договор.

Решением правления ТСЖ «Эльт» от ДД.ММ.ГГГГ деятельность Трускова Л.П. в должности председателя Правления ТСЖ «Эльт» была прекращена в связи с избранием председателем Товарищества ФИО 7

В судебном заседании сторонами не оспаривался тот факт, что трудовой договор с истцом не заключался, в порядке, установленном трудовым законодательством (ст. 79, 84.1 ТК РФ) не прекращался.

Соблюдение порядка расторжения трудового договора имеет отношение и к оплате отпускных, поскольку обязательным условием расторжения трудового договора является выплата всех сумм, причитающихся работнику при увольнении, в том числе компенсация за неиспользованные отпуска (ст. 140, 127 ТК РФ).

В материалах дела отсутствуют локальные акты ТСЖ, регулирующие исполнение обязанностей председателем товарищества как трудовых, например, правила внутреннего трудового распорядка, должностная инструкция председателя правления, утвержденные коллегиальными органами управления организации.

Отсутствуют документы по учету рабочего времени председателя ТСЖ, график отпусков за спорный период.

Согласно штатного расписания, председатель правления не входит в число лиц, состоящих в штате ТСЖ, т.е. лиц с которыми заключен трудовой договор.

Общим собранием ТСЖ «Эльт» ДД.ММ.ГГГГ (председатель правления Товарищества ФИО 8) утверждены Правила внутреннего трудового распорядка (далее Правила).

Согласно п. 2.1., 2.2. Правил, работники ТСЖ реализуют право на труд путем заключения письменного трудового договора. При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу предъявляет трудовую книжку и иные документы Трудовая книжка в соответствии со п.2.10 Правил выдается при увольнении.

Согласно п. 5.7 Правил, ежедневная работа при пятидневной рабочей неделе с нормированной продолжительностью рабочего времени (40 часов в неделю). В приемные дни правлением ТСЖ посетителей, конец рабочего дня 21.00. Перерыв для отдыха и питания один час. Распорядок дня: начало рабочего дня - 9.00. Перерыв на обед с 13.00 до 14.00. Окончание рабочего дня - 18.00. Понедельник, четверг - начало рабочего дня - 12.00, перерыв с 16.00 до 17.00. Окончание рабочего дня 21.00. Выходные дни суббота, воскресенье.

Учет рабочего времени работника осуществляется в табеле учета рабочего времени (п. 5.7).

Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска - 28 календарных дней, если иное не оговорено трудовым договором.

Решением общего собрания ТСЖ «Эльт» от ДД.ММ.ГГГГ утверждено Положение об оплате труда и материального стимулирования (премирования) работников ТСЖ «Эльт».

Согласно п. 1.2., 1.3. настоящее Положение распространяется на лиц, осуществляющих в Товариществе трудовую деятельность на основании заключенных с Товариществом трудовых договоров, в соответствии со штатным расписанием.

Согласно п. 1.4 в настоящем Положением под основным местом работы понимается занятие работником должности в Товариществе в соответствии со штатным расписанием и трудовым договором, в случае, когда его трудовая книжка хранится в правлении Товарищества.

Оплата труда работников Товарищества включает в себя заработную плату, состоящую из должностного оклада, стимулирующие и поощрительные выплаты за надлежащее выполнение работником трудовой функции, производимые сверх заработной платы в соответствии с настоящим Положением в пределах фонда оплаты труда, утвержденного решением общего собрания членов Товарищества.

Из материалов дела следует, что председатель ТСЖ «Эльт» Трусков Л.П. не подчинялся трудовому распорядку товарищества. Выплачиваемое ему вознаграждение определялось общим собрание и не регулировалось Положение об оплате труда и материального стимулирования (премирования) работников ТСЖ «Эльт». Деятельность истца в качестве председателя правления ТСЖ не носила систематического характера.

Как общим собранием, так и правлением не принималось решения о выплате Трускову Л.П. заработной платы.

Общим собранием собственников многоквартирного дома и членов ТСЖ «Эльт» утверждено вознаграждение по выборным должностям, в том числе вознаграждение председателю правления с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ года руб., с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ руб., руб. предусматривалось вознаграждение по ДД.ММ.ГГГГ г.

Вознаграждение председателю правления Трускову Л.П. выплачивалось по расходно-кассовому ордеру.

Установив приведенные выше обстоятельства на основании представленных доказательств, исследованных и оцененных по правилам ст. 67 ГПК РФ, суд первой инстанции правильно применил нормы права, регулирующие возникшие правоотношения, в результате чего пришел к обоснованному выводу о том, что между истцом и ответчиком имелись не трудовые, а гражданско-правовые отношения, которые не предусматривают при их прекращении начисление компенсации за неиспользованный отпуск, в связи, с чем правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Этот вывод мотивирован, подтвержден доказательствами, имеющимися в материалах дела и приведенными в решении суда. Оснований для признания выводов суда первой инстанции неправильными, судебной коллегией не установлено.

При этом суд первой инстанции, обоснованно указал на то, что сама по себе уплата за истца страховых взносов в Пенсионный фонд РФ безусловным доказательством трудовых отношений не является в виду ошибочности действий ТСЖ, при отсутствии иных составляющих свидетельствующих о наличие именно трудовых отношений, чего при рассмотрении данного дела установлено не было.

Довод апелляционной жалобы заявителя, о том, что истец также как председатель правления ТСЖ исполнял обязанности специалиста по кадрам и делопроизводству, в связи с отсутствием сотрудника, должность которого имеется в штатном расписании, не может являться основанием для отмены оспариваемого судебного постановления, поскольку в силу ч. 3.1. ст. 147 ЖК РФ, а также в силу п. 12.4 Устава ТСЖ, член правления (в т.ч. и председатель) не может совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору, в связи, с чем указанное обстоятельство не может порождать возникновение трудовых отношений между истцом и ответчиком.

Иные доводы апелляционной жалобы не содержат каких-либо обстоятельств, которые не были бы предметом исследования суда первой инстанции или опровергали выводы судебного решения, направлены на иное толкование норм действующего законодательства и переоценку доказательств, и не могут служить основанием к отмене законного и обоснованного решения суда.

Суд с достаточной полнотой исследовал все обстоятельства дела, дал надлежащую правовую оценку представленным доказательствам, выводы суда не противоречат материалам дела, и обстоятельства, имеющие значение по делу, судом установлены правильно.

Ссылок на какие-либо новые факты, которые остались без внимания суда, в апелляционной жалобе не содержится.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, решение основано на представленных сторонами доказательствах, исследованных и оцененных судом, по правилам статей 67,71 Гражданского процессуального кодекса РФ с учетом правильного определения предмета доказывания и распределении бремени доказывания по смыслу статьи 56 Гражданского процессуального кодекса РФ.

С учетом указанного у судебной коллегии не имеется оснований сомневаться в соблюдении судом порядка принятия решения и выводах, изложенных в нем. Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит, поскольку ее доводы не содержат оснований к отмене или изменению решения.

Руководствуясь статьями 328, 329 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Советского районного суда города Нижнего Новгорода от 29 ноября 2016 года оставить без изменения, апелляционную жалобу заявителя – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи:

В соответствии с частью 2 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между руководителем и обществом возникают именно в результате избрания (назначения) на должность руководителя.

Трудовое законодательство не предусматривает возможность продления срока действия срочного трудового договора.

Трудовые отношения в связи с истечением срока трудового договора прекращаются на основании п. 2 части 1 ст. 77 ТК РФ, за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения. В последний день работы с работником производится расчет, выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск (ст. 84.1, часть 1 ст. 127 ТК РФ).

Поскольку правление избрало председателя на 2 года, то истечение этого срока явлилось основанием прекращения трудового договора. В соответствии с частью 3 ст. 84.1 ТК РФ днем увольнения считается последний день работы работника, в следующий за ним день расторгаемый трудовой договор уже не действует и прежние трудовые отношения между работником и работодателем прекращены.

Поскольку в этот день председатель избран на новый срок, но без заключения трудового договора, то это не считается продлением предыдущего срочного трудового договора, ни преобразованием его в ГПД, ни фиктивным расторжением предыдущего трудового договора.

Отсутствие второго трудового договора является только нарушением трудового законодательства (ст. 67 ТК РФ), но не отсутствием трудовых отношений (если председатель реально работал каждый рабочий день по трудовому распорядку).

Компенсация за неиспользованный отпуск начисляется исходя из среднего дневного заработка за последние 12 календарных месяцев (ст. 139 ТК РФ). При этом в расчет компенсации включаются не все выплаты (Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922).

Соответственно, без документов о начисленных председателю суммах невозможно рассчитать размер компенсации за неиспользованный отпуск.

При этом из документов по начислению и выплате зарплаты должно быть видно, что отпускные председателю никогда не выплачивались.

Если зарплата выплачивалась не через банк, а из кассы, председатель не передал ведомости и документы кассы, то компенсация за отпуск ему не может быть начислена из-за его собственных действий.