Александр
19.11.2016, 11:12
Вопросы: Кто прав - работодатель или ФМC, и как получить подтверждение своей позиции?
Контекст:
1. Женщина, гражданка Украины, работает в РФ по бессрочному трудовому договору и разрешению на работу, полученному как высококвалифицированный специалист (ВКС, доход более 2 млн. руб.), на стандартный срок, равный 3 м годам (срок действия - до 30.12.2016 г).
2. В ноябре 2016 работник уходит в декрет, и, поскольку в 2017 году дохода, достаточного для подтверждения статуса ВКС, не будет, новое разрешение на работу по ВКС не будет оформляться. Работодатель имеет право расторгнуть договор с женщиной на основании того, что срок РНР истек и новый не оформлен.
Задача - сохранить место на работе и уйти в декретный отпуск по уходу за ребенком с сохранением права выйти из декрета на старое место работы.
3. В октябре 2016 женщина получает вид на жительство, оформленный как для сопровождающего члена семьи высококвалифицированного специалиста по мужу (муж работает в другой организации, срок действия его РНР по ВКС - до 2019 года, поэтому срок действия ВНЖ жены, привязанный к РНР по ВКС мужа, тоже до 2019 года).
4. Женщина приносит ВНЖ по ВКС работодателю для переоформления трудового договора на основании ВНЖ (а не своего ВКС РНР, как было ранее).
5. Работодатель жены, после консультации с внешним юристом, утверждает, что такого ВНЖ не достаточно чтобы переоформить (не расторгать) договор и требует от работника дополнительно получить разрешение на работу (патент) со ссылкой на п.12.1 ФЗ-115:
"12.1. В течение срока действия разрешения на работу, выданного высококвалифицированному специалисту, члены его семьи вправе осуществлять на территории Российской Федерации трудовую деятельность при наличии у них разрешения на работу, полученного ими в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также получать образование в организациях, осуществляющих образовательную деятельность, и осуществлять иную деятельность, не запрещенную законодательством РФ"
6. При обращении женщины в ФМС его сотрудники на Сахарово не принимают документы на оформление патента со ссылкой на ст. 13 п. 4 того же закона (при этом письменный отказ в приеме документов давать отказались):
"Ст.13.п. 4 «Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Указанный порядок не распространяется на иностранных граждан: (1) постоянно проживающих в Российской Федерации; Постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство; вид на жительство - документ, выданный иностранному гражданину или лицу без гражданства в подтверждение их права на постоянное проживание в РФ"
7. Работодатель утверждает, что п. ст. 13 п. 4 не применим, т.к. существуют два вида ВКС и тот, который выдается по ВНЖ не предоставляет право работы, при ссылки и другие аргументы не предоставлены (в самом ВНЖ никаких ссылок о том, что оно выдано по ВКС нет).
Вопросы: Кто прав - работодатель или ФМC, и как получить подтверждение своей позиции?
1. Есть ли отличия между ВНЖ по ВКС и обычным ВНЖ (выданным на 5 лет после РВП) в части предоставления права осуществлять трудовую деятельность? Где это отражено в законодательстве?
1.1. Если прав работодатель (отличия есть, необходимо дополнительно получать патент), то
- какая процедура его получения, отличается ли она от стандартной процедуры получения патента?
- имеет ли ФМС право отказать от рассмотрения обращения не гражданина РФ?
1.2. Если правы в ФМС (ВНЖ по ВКС достаточно), какое можно получить официальное подтверждение его позиции?
2. Как запросить в ФМС официальном порядке разъяснения по данному вопросу
2.1. В каком порядке и согласно какой процедуре можно обращаться (письменно/через интернет, где посмотреть шаблон обращения)?
2.2. В какой именно орган обратиться (МФЦ УФМС какой отдел)?
2.3. Какой стандартный срок получения ответа, можно ли его получить быстрее, чем в течение 30 дней?
3. Кто в данной ситуации должен доказывать свою правоту - работник или работодатель?
3.1.Корректно ли понимание, что если оформлен бессрочный договор, работник может официально обратиться к работодателю - информировать об изменении основания для осуществления трудовой деятельности (получении ВНЖ вместо своего старого РНР) и предложить переоформить трудовой договор, а работодатель должен:
- либо письменно предоставить мотивированный отказ (аргументировать недостаточность ВНЖ и необходимость дополнительного получения РНР), которое далее может быть обжаловано в суде;
- либо обязан подписать дополнительное соглашение?
3.2. Может ли работодатель расторгнуть постоянно действующий договор, не учитывая наличие у работника оснований для осуществления трудовой деятельности, если их достаточно (ВНЖ по ВКС) и может ли это решение быть обжаловано в суде?
Читать ответы (5)
