Перевод военнослужащего - отказ от предложенной должности и нарушение прав?

Ответ на ваш вопрос читайте в судебном решении:

Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

24 марта 2011 года город Петрозаводск

Петрозаводский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего - судьи ПИСАРЕВА В.В., при секретаре КУШНИР Н.В., в открытом судебном заседании, в помещении суда, с участием представителя заявителя АВТУХОВИЧА Л.П., представителя командира войсковой части 10953 капитана юстиции КРУТАЛЕВИЧА А.М., представителя командира войсковой части 23326-2 КОНОБЕЕВОЙ В.А., рассмотрел гражданское дело по заявлению лейтенанта НАУМОВА Ивана Николаевича об оспаривании действий командиров войсковых частей 10953 и 52906 (правопреемник в\ч 23326-2), связанных с переводом заявителя к новому месту службы, -

УСТАНОВИЛ:

НАУМОВ И.Н. в своем заявлении и объяснениях в суде просит признать незаконными: приказ командира войсковой части 10953 от 10 августа 2010 года № в части его назначения на равную воинскую должность офицера по пункта наведения авиации, в другую часть, с переводом в другую местность; а также приказ командира войсковой части 52906 от 18 ноября 2010 года № 243 о его исключении из списков части в связи с данным переводом.

В судебном заседании представитель заявителя АВТУХОВИЧ Л.П., заявленные требования поддержал в полном объеме и пояснил, что основаниями переназначения заявителя на другую должность явились оргштаные мероприятия и служебная необходимость. Однако, перемещение заявителя к новому месту службы произведено до начала организационно-штатных мероприятий в войсковой части 52906, а также НАУМОВ И.Н. был вправе претендовать на вакантные должности в этой воинской части. Кроме того, НАУМОВ И.Н. переведен на новую должность с 13 тарифным разрядом и ему повторно сохранен 14 тарифный разряд, что противоречит постановлению Правительства РФ № 305 от 17 марта 1999 года, поскольку по их мнению сохранение должностного оклада при назначении на нижестоящую должность может иметь место только при первом перемещении, и не может производиться при последующих назначениях на должности с меньшими месячными окладами. Более того, до издания приказа о назначении НАУМОВА И.Н. на равнозначную должность по служебной необходимости, не были соблюдены обязательный порядок и процедура такого назначения с составлением необходимых документов.

Представитель командира войсковой части 10953 КРУТАЛЕВИЧ А.М. требования заявителя не признал и пояснил, что заявитель переведен на равнозначную должность в интересах обеспечения боевой готовности подразделения, куда он перемещен, а поэтому его согласия для этого законом не предусмотрено. При этом по вине кадрового органа процедура перевода в отношении НАУМОВА И.Н. соблюдена не была, представление к назначению на должность своевременно не изготавливалось.

Представитель командира войсковой части 23326-2 (правопреемника в\ч 52906) КОНОБЕЕВА В.А. требования заявителя не признала и пояснила, что НАУМОВ И.Н. приказом командира войсковой части 52906 от 18 ноября 2010 года № 243 исключен из списков части во исполнение приказа вышестоящего начальника.

Заслушав объяснение представителя заявителя, представителей должностных лиц, исследовав доказательства, суд находит заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Из копии контракта о прохождении военной службы, заключенного Министерством обороны РФ с заявителем, военнослужащий НАУМОВ И.Н. добровольно дает обязательство служить по контракту на условиях, установленных действующим законодательством о порядке прохождения военной службы. При этом, Министерство обороны РФ гарантирует соблюдение в отношении заявителя прав и реализацию льгот и преимуществ, установленных действующим законодательством для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту.

Как видно из копии послужного списка заявителя, НАУМОВ И.Н. по окончании военно-учебного заведения назначен приказом командира войсковой части 09436 от 3 августа 2009 года № 066 на должность офицера по боевому управлению в войсковую часть 52809 с 14 тарифным разрядом.

Из копии приказа командующего войсками № командования ВВС и ПВО № от 23 сентября 2009 года следует, что лейтенант НАУМОВ И.Н. в результате организационно-штатных мероприятий со своего согласия назначен на нижестоящую должность офицера по боевому управлению войсковой части 52906 с 13 тарифным разрядом и штатной категорией «старший лейтенант». При этом, в соответствии с постановлением Правительства РФ № 305 от 17 марта 1999 года, ему был сохранен должностной оклад по ранее занимаемой должности с 14 тарифным разрядом.

Приказом командира войсковой части 10953 () от 10 августа 2010 года №, в рамках предоставленных ему законом полномочий, лейтенант НАУМОВ И.Н. назначен на должность офицера по боевому управлению 252 пункта наведения авиации () с 13 тарифным разрядом и штатной категорией «старший лейтенант». При этом основаниями перемещения указаны организационно-штатные мероприятия и служебная необходимость.

Согласно телеграммы командира войсковой части 10953, адресованной командиру войсковой части 52906 исх. нр 8\1130, назначение НАУМОВА И.Н. производится, в связи со служебной необходимостью на равнозначную должность.

Из справки командира войсковой части 23326-2 от 6 декабря 2010 года № 6 усматривается, что документ о начале проведений организационно-штатных мероприятий поступил в войсковую часть 52906 31 августа 2010 года.

Как пояснил в судебном заседании представитель командира войсковой части 10953 КРУТАЛЕВИЧ А.М., основание назначения НАУМОВА И.Н. в связи с организационно-штатными мероприятиями, указано в приказе командира войсковой части 10953 () от 10 августа 2010 года № ошибочно, и является технической ошибкой при его изготовлении.

В соответствии с п. 14 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ президента № 1237 от 16.09.1999 г.) воинская должность военнослужащего считается равной, если для нее штатом предусмотрены воинское звание, равное воинскому званию по прежней воинской должности, и равный месячный оклад в соответствии с занимаемой воинской должностью.

Таким образом, судом установлено, что ранее занимаемая НАУМОВЫМ И.Н. должность и должность, на которую он назначен оспариваемым приказом, предусматривают штатом одно воинское звание - «старший лейтенант» и один месячный оклад по этой должности по 13 тарифному разряду с сохранением 14 тарифного разряда по ранее занимаемой им первой должности. Поэтому, вопреки утверждению заявителя и его представителя, в силу требований п.12 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы эти должности являются равными.

Кроме того, суд считает несостоятельной позицию заявителя и его представителя о том, что сохранение должностного оклада при назначении на нижестоящую должность может иметь место только при первом перемещении, поскольку такое утверждение могло иметь место до 3 декабря 2001 года, когда Правительство РФ своим постановлением № 838 внесло дополнение в свое постановление от 17 марта 1999 года № 305, заменив слова: «новой воинской должности» на «новых воинских должностях». Установив тем самым конкретно, что в связи с проводимыми оргштатными мероприятиями, месячный оклад по ранее занимаемой должности сохраняется военнослужащим на все время их военной службы в новых нижестоящих воинских должностях, на которые они назначались или будут назначаться в последующем.

Приказом командира войсковой части 52906 от 18 ноября 2010 года № 243 лейтенант НАУМОВ И.Н. исключен из списков личного состава части в связи с переводом в другую воинскую часть, во исполнение вышеназванного приказа.

Приказом командира войсковой части 10953 от 22 ноября 2010 года № 241 заявитель зачислен в списки личного состава войсковой части 10953 на воинскую должность офицера по пункта наведения авиации.

Вместе с тем, в соответствии со ст. 43 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей военнослужащих (кроме военнослужащих, для которых штатом предусмотрены воинские звания высших офицеров) осуществляется в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы.

Согласно п. 15 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы, военнослужащий назначается на равную должность, в частности, по служебной необходимости.

В соответствии с п.2 ст.15 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность.

Перевод данного военнослужащего к новому месту военной службы с назначением на равную воинскую должность производится без его согласия, за исключением следующих случаев:

а) при невозможности прохождения военной службы в местности, куда он переводится, в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии;

б) при невозможности проживания членов семьи военнослужащего (жена, муж, дети в возрасте до 18 лет, дети-учащиеся в возрасте до 23 лет, дети-инвалиды, а также иные лица, состоящие на иждивении военнослужащего и проживающие совместно с ним) в местности, куда он переводится, в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии;

в) при необходимости постоянного ухода за проживающими отдельно отцом, матерью, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, не находящимися на полном государственном обеспечении и нуждающимися в соответствии с заключением органа государственной службы медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре).

По смыслу данной нормы перевод военнослужащих к новому месту службы в связи со служебной необходимостью производится по инициативе командования, не требует волеизъявления военнослужащего и производится в интересах обеспечения военной безопасности и военной организации государства. Указанное обстоятельство обусловлено необходимостью поддержания боевой готовности воинских частей и подразделений и не может рассматриваться как нарушение прав военнослужащих, в том числе и НАУМОВА И.Н. В соответствии с п. 3 ст. 32 Закона «О воинской обязанности и военной службе» условия контракта о прохождении военной службы включают в себя обязанность гражданина проходить военную службу в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях или органах в течение установленного контрактом срока. Из чего следует, что место военной службы не предусмотрено в качестве условия контракта, гражданин добровольно принимает на себя обязательство проходить военную службу не в конкретном месте, а в Вооруженных Силах Российской Федерации.

Согласно справке командира войсковой части 23326-2 от 6 декабря 2010 года № 7, в соответствии со штатно-должностной книгой в части имеются вакантные должности офицера и старшего офицера по боевому управлению с 13-15 т.р.

В развитие п. 3 ст. 43 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" Инструкцией по организации прохождения военной службы офицерами и прапорщиками (мичманами) в Вооруженных Силах Российской Федерации (объявленной приказом МО РФ № 350 от 30 сентября 2002 года) установлено, что военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, вправе предложить на рассмотрение соответствующей аттестационной комиссии свою кандидатуру для назначения на освобождающуюся или вакантную воинскую должность. При этом он представляет соответствующему командиру (начальнику) рапорт с ходатайством о рассмотрении его кандидатуры, копию последнего аттестационного листа с отзывом и копию служебной карточки. Аттестационная комиссия воинской части, рассмотрев кандидатуры военнослужащих своей воинской части, а также документы других военнослужащих, дает заключение по рассмотренным кандидатурам.

Представитель командира войсковой части 23326-2 КОНОБЕЕВА В.А. в судебном заседании пояснила, что НАУМОВ И.Н. до исключения его из списков части 18 ноября 2010 года с рапортом о рассмотрении его кандидатуры о назначении на вакантную должность не обращался. Аттестационной комиссией части вопрос о выдвижении заявителя на вышестоящую должность не рассматривался, командованием такое решение не принималось.

В судебном заседании представитель командира войсковой части 10953 КРУТАЛЕВИЧ А.М. подтвердил, что лейтенант НАУМОВ И.Н. в порядке, предусмотренном Инструкцией по включению в кадровый резерв офицеров для выдвижения на высшие воинские должности и направления на учебу не предлагался.

Данные обстоятельства подтверждены выводом по последнему заключению аттестационной комиссии войсковой части 23326-2 от 27 марта 2010 года № 6, согласно которому НАУМОВ И.Н. занимаемой должности соответствует.

Однако, в соответствии с п.9 Инструкции по организации прохождения военной службы офицерами и прапорщиками (мичманами) в Вооруженных Силах Российской Федерации объявленной приказом МО РФ № 350 от 30 сентября 2002 года, на военнослужащего, представляемого к назначению на воинскую должность, зачислению в распоряжение командира (начальника) и освобождению от воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание офицера или прапорщика (мичмана), оформляется представление по форме согласно приложению N 3 к настоящей Инструкции, которое подписывается непосредственными (прямыми) командирами (начальниками) от командира полка, отдельного батальона, им равных и выше и направляется по команде через кадровые органы для принятия решения соответствующими должностными лицами.

Вместе с представлением направляются следующие документы:

копия аттестационного листа (при назначении на воинскую должность в порядке плановой замены);

личное дело и другие документы (если необходимость их представления установлена вышестоящим кадровым органом);

рапорт военнослужащего о согласии с назначением - в случае назначения на высшую воинскую должность или на низшую воинскую должность (в связи с организационно-штатными мероприятиями, по семейным обстоятельствам, по состоянию здоровья в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии либо по личной просьбе военнослужащего).

В соответствии с п.3 подп. «б» предусмотренных инструкцией Правил оформления представлений, при представлении к назначению на воинскую должность указывается - в каком порядке представляется к назначению: выдвигается на высшую воинскую должность, назначается на равную воинскую должность или на низшую воинскую должность. Характеристика деловых и морально-психологических качеств военнослужащего, профессиональной подготовки, степени освоения обязанностей по занимаемой воинской должности, личного вклада в достигнутые результаты в повышении боевой и мобилизационной готовности, укреплении воинской дисциплины и правопорядка, предотвращении утрат, недостачи, порчи и хищения военного имущества в подразделении (воинской части), которым командует, или состоянии участка работы, за который отвечает, личный уровень физической подготовленности. Причина для назначения на равную воинскую должность или низшую воинскую должность. Основания для перевода в другую воинскую часть (соединение, объединение, вид (род войск) Вооруженных Сил Российской Федерации). Заключение ВВК, если военнослужащий представляется к переводу по состоянию его здоровья или здоровья членов его семьи. Другие данные, которые необходимо отражать в случаях перевода к новому месту военной службы (о выслуге лет в Вооруженных Силах, тарифном разряде и т.д.). Кто беседовал с представляемым военнослужащим и его личное отношение к назначению (переводу);

Данные требования Инструкции при издании приказа командиром войсковой части 10953 от 10 августа 2010 года № о назначении НАУМОВА И.Н. на равную должность были проигнорированы.

Представление о назначении НАУМОВА И.Н. на равную должность командованием не оформлялось, беседа с ним не проводилась, а соответственно причина для назначения на равную воинскую должность не рассматривалась и документально не подтверждена. Основания для перевода в другую воинскую часть и иную местность с учетом предусмотренных п.2 ст.15 Положения ряда ограничений, командованием не выяснялись.

При этом, предоставленное суду представление о переводе НАУМОВА И.Н. от 9 сентября 2010 года, то есть спустя месяц после издания приказа о назначении его на равную должность, не может иметь правого значения, как существенно нарушающее права заявителя.

С учетом изложенного, принимая во внимание, что при назначении НАУМОВА И.Н. на равную воинскую должность офицера по пункта наведения авиации, в другую часть, с переводом в другую местность были допущены предусмотренные законом существенные нарушения порядка и процедуры такого перевода, то приказ командира войсковой части 10953 от 10 августа 2010 года № подлежит отмене, как незаконный.

А поскольку приказ командира войсковой части 52906 от 18 ноября 2010 года № 243 об исключении НАУМОВА И.Н. из списков части в связи с данным переводом издан во исполнение незаконного приказ командира войсковой части 10953 от 10 августа 2010 года №, то он также подлежит отмене.

В соответствии с требованиями ст. 7 Закона РФ «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» от 27 апреля 1993 года № 4866-1, на должностных лиц, действия которых обжалуются гражданином, возлагается процессуальная обязанность документально доказать законность обжалуемых действий; гражданин освобождается от обязанности доказывать незаконность обжалуемых действий, но обязан доказать факт нарушения своих прав и свобод.

Поскольку должностными лицами не доказана законность обжалуемых действий, суд признает спорные приказы командиров войсковых частей 10953 и 52906, связанные с переводом заявителя к новому месту службы, нарушающими права и свободы заявителя, а заявление НАУМОВА И.Н. обоснованным и подлежащим удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 194, 198, 199 и 258 ГПК РФ, военный суд, -

Р Е Ш И Л:

Заявление лейтенанта НАУМОВА Ивана Николаевича об оспаривании приказа командира войсковой части 10953 № от 10 августа 2010 года о переводе к новому месту службы на равнозначную должность и приказа командира войсковой части 52906 от 18 ноября 2010 года № 243 об исключении из списков части - удовлетворить полностью.

Приказ командира войсковой части 10953 № от 10 августа 2010 года в части перевода НАУМОВА И.Н. к новому месту службы на равнозначную должность и приказ командира войсковой части 52906 от 18 ноября 2010 года № 243 об исключении его списков части - признать незаконными и нарушающими права заявителя.

Обязать командира войсковой части 10953 отменить свой приказ № от 10 августа 2010 года в части перевода НАУМОВА И.Н. к новому месту службы на равнозначную должность, признав его недействующим с момента издания.

Обязать командира войсковой части 23326-2 отменить приказ командира войсковой части 52906 от 18 ноября 2010 года № 243 об исключении НАУМОВА И.Н. из списков части, признав его недействующим с момента издания.

Взыскать с войсковой части 10953 в пользу заявителя НАУМОВА И.Н. государственную пошлину в сумме 200 рублей.

Решение может быть обжаловано в кассационном порядке в Ленинградский окружной военный суд через Петрозаводский гарнизонный военный суд в течение 10-ти дней со дня его составления в окончательной форме.

Да я вижу нарушения... как так вы шли на равнозначную должность а попали на нижестоящую... на какую должность написан рар=порт и получено согласие на перевод? На такую и идите или пишите рапорт в прокуратуру военную гарнизонную вашего города куда прибыли.