Смена должника по договору займа между ЮЛ

1047₽ VIP

Необходимо заключить договор перевода долга с согласия кредитора ст.391 ГК РФ.

Оформляется соглашение о переводе долга между первоначальным должником (компанией А), новым должником (компанией Б) и кредитором (учредителем).

Перевод долга возможен только с согласия кредитора ст. 391 ГК РФ

www.consultant.ru

Новый должник обязуется исполнять обязательства по займу.

Оформляется письменное соглашение, в котором подписываются все стороны.

Кредитор должен уведомить должника о смене обязательств и согласии.

При этом обязанности у первоначального должника прекращаются после передачи долга новому.

В договоре перевода долга указываются все условия, и все стороны несут ответственность перед кредитором.

Таким образом, необходимо оформить трехсторонний договор перевода долга (новый должник, старый должник и кредитор) с указанием всех условий погашения займа, после чего долг переходит к компании Б, которая может начать его обслуживать.

Компании Б надо купить долг.

Но там ньюансы по налогам, там надо смотреть

Перевод долга оформляется специальным соглашением между первоначальным должником и новым, но помимо этого нужно обязательно получать согласие самого кредитора (учредителя) в силу положений ст. 391 ГК РФ. Вместе с тем, если обе компании являются коммерческими организациями, то простой перевод долга будет сделкой, которая, на мой взгляд, будет не соответствовать целям деятельности компании "Б" по следующим причинам:

Коммерческие организации - это организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Если сделка заключается исключительно в получении обязанности платить за кого-то чужой долг, то такая сделка заведомо не влечет в качестве цели извлечение прибыли. А в таком случае могут применить статью 173 ГК РФ:

Статья 173. Недействительность сделки юридического лица, совершенной в противоречии с целями его деятельности

Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или иного лица, в интересах которого установлено ограничение, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать о таком ограничении.

Поэтому сделка по переводу долга должна содержать, например, еще и плату, которую должен будет уплатить первоначальный кредитор за перевод долга.

Перевод долга – это сделка, по которой первоначальный должник (в данном случае "компания А") передает свою обязанность по возврату займа другому лицу (в данном случае "компания Б") перед кредитором (учредителем).

Ключевые условия и порядок оформления:

Согласие кредитора: Перевод долга допускается только с согласия кредитора (учредителя). Без такого согласия сделка будет ничтожной. Согласие может быть как предварительным, так и выраженным в момент заключения соглашения о переводе долга.

Соглашение о переводе долга: Между "компанией А" (первоначальным должником) и "компанией Б" (новым должником) заключается письменное соглашение о переводе долга. В этом соглашении должны быть четко определены:

Стороны соглашения.

Первоначальный договор займа, из которого возникает долг.

Сумма переводимого долга.

Срок и порядок исполнения обязательства новым должником.

Указание на согласие кредитора (учредителя) с переводом долга.

Форма соглашения: Соглашение о переводе долга должно быть совершено в той же форме, что и первоначальный договор займа. Если договор займа был заключен в письменной форме, то и соглашение о переводе долга должно быть письменным.

Варианты оформления согласия кредитора:

Одновременное согласие: Учредитель может выразить свое согласие на перевод долга непосредственно в соглашении о переводе долга, подписав его вместе с "компанией А" и "компанией Б".

Предварительное согласие: Учредитель может выдать отдельный документ – согласие на перевод долга, в котором укажет, что он не возражает против перехода обязательств по конкретному договору займа от "компании А" к "компании Б". В этом случае, когда соглашение о переводе долга будет заключено между должниками, оно вступит в силу с момента получения учредителем уведомления о его заключении.

Бухгалтерский учет:

У первоначального должника ("компания А"): Передача кредиторской задолженности новому должнику отражается проводкой: Дебет 66 (или 67) "Расчеты по кредитам и займам" (субсчет "Первоначальный кредитор") Кредит 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" (субсчет "Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве").

У нового должника ("компания Б"): Принятие на себя обязательства отражается проводкой: Дебет 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" (субсчет "Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве") Кредит 66 (или 67) "Расчеты по кредитам и займам" (субсчет "Новый кредитор").

Правовое основание:

Статья 391 Гражданского кодекса Российской Федерации "Перевод долга".

Пункт 2 статьи 391 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пункт 1 статьи 389 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пункт 3 статьи 391 Гражданского кодекса Российской Федерации.

 В некоторых случаях сразу трем сторонам бывает сложно прийти к компромиссу. Но в ряде ситуаций перенос долговых обязательств с одной компании на другую является наиболее оптимальным решением для всех.

Причем важно иметь в виду, что перевод долга регулируется 391 статьей ГК РФ.

Трехстороннее соглашение о переводе долга – это документ, подтверждающий факт того, что обязательства по выплате долга переходят с одной организации на другую. При этом подписывать соглашение будут три стороны: кредитор, бывший должник и та организация, которая принимает на себя ответственность за выплату долга.

389 статья Гражданского кодекса явно указывает на то, что форма вновь формируемого трехстороннего соглашения должна быть точно такой же, как и у первоначального договора между должником и кредитором. То есть если при выдаче кредита присутствовал нотариус и заверял своей подписью договор, то и во втором случае эта процедура будет обязательна. Иначе соглашение может быть признано недействительным.

В договоре для страховки кредитора обычно прописывается условие того, что если новый должник не справится с выполнением передаваемых долговых обязательств, то прежний несет за это определенную ответственность. Он может принять на себя обратно долг и пр.

Бывают случаи, когда удобнее на начальном этапе заключить двусторонний договор, между старым и новым должником, а потом заручиться согласием кредитора. Тогда одним из условий вступления соглашения в силу будет подписание кредитором согласия.

В соответствии со ст.ст.391, 392 ГК РФ при переводе долга передаваемое обязательство остается неизменным. Поэтому обеспечительные меры, предусмотренные первоначальным договором или законом (уплата неустойки при просрочке платежа, потеря внесенного задатка, право кредитора удерживать вещь, принадлежащую должнику) также сохраняют свою силу.

Перевод долга допускается лишь с согласия кредитора (п. 2 ст. 391 ГК РФ).

Если перевод долга происходит по соглашению между кредитором и новым должником, первоначальный должник может не освобождаться от обязанности произвести исполнение кредитору. В этом случае первоначальный и новый должники несут перед кредитором солидарную ответственность, то есть кредитор имеет право потребовать исполнения обязательства как от этих должников совместно, так и от любого из них.

Если перевод долга происходит по соглашению между кредитором и новым должником и первоначальный должник освобождается от обязанности произвести исполнение кредитору, то требования можно предъявить только новому должнику, и к новому должнику, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству.

Все это предусматривается в соглашении о переводе долга.

Но при каждом из переводе долга перевод долга между юридическими лицами может быть только возмездным, то есть первоначальный должник обязан возместить новому должнику стоимость переведенного им долга (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.10.2015 N Ф07-90/15, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 29.01.2015 N Ф06-19074/13). То есть, в соглашении о переводе долга указывается встречное исполнение обязательств нового должника перед первоначальным должником. Но возмездность не всегда подразумевает встречное предоставление в денежной форме. Первоначального и нового должника могут связывать внутригрупповые отношения, в связи с чем возложение на нового должника обязанности, лежавшей на первоначальном должнике, может оказаться экономически целесообразным. (определение Верховного Суда РФ от 20.12.2017 N 310-ЭС17-3279).

Но при этом должник не вправе не исполнять требование кредитора со ссылкой на отсутствие встречного предоставления за перевод долга от первоначального должника или на то, что безвозмездный договор перевода долга, заключенный между коммерческими организациями, является недействительным в силу подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ (абзац третий п. 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54 "О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки")

Для смены должника по займу с «компании А» на «компанию Б» необходимо оформить уступку права требования (цессия) либо заключить договор перевода долга (новация).

Перевод долга с «компании А» на «компанию Б» – замена должника. Все три стороны (кредитор — учредитель, старый должник — компания А, и новый должник — компания Б) заключают соглашение о переводе долга. Согласно ст. 384 ГК РФ и ст. 391 ГК РФ, договор перевода долга должен быть заключен с согласия кредитора (учредителя).

1. Подготовить договор перевода долга, где «компания А» передает обязательство «компании Б».

2. Получить письменное согласие кредитора (учредителя).

3. Подписать договор всеми тремя сторонами.

4. В случае, если займ оформлен нотариально или подлежит госрегистрации, провести соответствующие процедуры.

5. Сообщить бухгалтерии и налоговым органам (если требуется).

Резюме: Оформлять именно договор перевода долга с письменным согласием учредителя–кредитора и обеих компаний. Без согласия кредитора смена должника невозможна.

С уважением.

А в чем смысл? Какой практический смысл компании Б брать на себя обязательства компании А? С позиции компании Б, это будет сделка, совершенная во вред ООО.

Часть 2 статьи 172 ГК РФ: Сделка, совершенная представителем или действующим от имени юридического лица без доверенности органом юридического лица в ущерб интересам представляемого или интересам юридического лица, может быть признана судом недействительной по иску представляемого или по иску юридического лица, а в случаях, предусмотренных законом, по иску, предъявленному в их интересах иным лицом или иным органом, если другая сторона сделки знала или должна была знать о явном ущербе для представляемого или для юридического лица либо имели место обстоятельства, которые свидетельствовали о сговоре либо об иных совместных действиях представителя или органа юридического лица и другой стороны сделки в ущерб интересам представляемого или интересам юридического лица.

Надо понимать мотивы, иные вводные данные и подобрать наиболее безопасный вариант. По данному вопросу имеет смысл обратиться к адвокату, в т.ч. из числа ответивших.

С Уважением, адвокат в г. Москва – Степанов Вадим Игоревич.

Здравствуйте Олег !

В данном случае, возможно оформить перевод долга с согласия кредитора в силу ст. 391 ГК РФ. Тем более первоначальный должник, должен оплатить переданную новому должнику обязанность по оплате долга в силу ст. 173 ГК РФ.

Таким образом, с юридической точки зрения, нужно оформить договор о переводе долга между первоначальным должником ( А), новым должником ( Б) и кредитором (участником).

Рад был помочь!

Переход долга: Данная процедура именуется уступкой долга или переводом долга. Перевод долга возможен лишь с согласия кредитора (учредителя), потому что первоначальный должник утрачивает ответственность за исполнение обязательств, а новый должник приобретает их на основании соглашения (статья 391 Гражданского кодекса РФ).

Важно учесть, что смена должника возможна только с одобрения кредитора, иначе сделка не повлечет юридических последствий.

Форма сделки: Договор перевода долга заключается письменно и подлежит нотариальному удостоверению, если исходный договор займа заключался нотариально (статья 389 Гражданского кодекса РФ).

Последствия перевода долга: Новый должник принимает на себя обязанности первоначального заемщика, включая основной долг, проценты и возможные штрафные санкции. Все последующие платежи будут осуществляться новым должником.

Процедура перевода долга включает следующие этапы:

1. Заключение трехстороннего соглашения между первоначальным должником (компанией A), новым должником (компанией B) и кредитором (учредителем). Соглашение должно предусматривать переход всех обязанностей, связанных с займом, от компании A к компании B.

2. Согласование всех существенных условий нового договора, включая срок исполнения, процентную ставку, штрафы и неустойку, а также подтверждение правопреемства компании B относительно ранее принятых обязательств.

3. Нотариальное удостоверение договора, если это предусмотрено условиями исходного договора займа.

4. Обеспечение уведомления кредиторов и контрагентов о смене должника, если это влияет на расчеты или обеспечение обязательств компаний.

Составьте договор о переводе долга, в котором будет указано, что компания Б принимает на себя обязательства компании А по займу. Этот документ должен быть подписан всеми сторонами.

Согласно ст. 391 ГК РФ :

1. Перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником.

В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.

2. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.

Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга.

Таким образом, первое что необходим сделать, то это получить согласие всех сторон, вовлеченных в сделку ( учредителя, компанию А и компанию Б.), т.к. смена должника возможна только с согласия кредитора, то есть учредителя.

Если необходимо, внесите изменения в условия первоначального договора займа, чтобы отразить новый порядок погашения долга.

В соответствии со ст.391 ГК РФ долг может быть переведен с компании "А" на компанию "Б" с согласия кредитора.

Перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником.

Надо оформить трехсторонний договор перевода долга между кредитором, первоначальным должником и новым должником с указанием всех условий погашения займа, срока погашения суммы долга и прочее.

По этому договору новый должник должен погашать сумму долга Кредитору на условиях договора перевода долга.