Согласование ФАС при учреждении компании

1047₽ VIP

Добрый день!

При учреждении компании двумя учредителями (тоже компаниями) в сфере экспедирования и логистики обращение в ФАС требуется в случаях, когда создание новой организации подпадает под контроль антимонопольного органа по Федеральному закону "О защите конкуренции" (статьи 27–28).

Согласие ФАС обязательно при создании организации, если уставный капитал оплачивается не только денежными средствами, а долями, акциями или имуществом (основными производственными средствами или нематериальными активами) другой коммерческой организации.

Это касается ситуаций, когда учредители-конкуренты объединяют активы, потенциально влияющие на конкуренцию в логистике.

Для экспедирования и логистики пороги зависят от выручки учредителей: если совокупная выручка превышает 7 млрд руб. (или 1 млрд руб. при определенных условиях), подается ходатайство.

Если оплата уставного капитала полностью денежная и учредители не конкуренты на смежных рынках (или выручка ниже порогов), регистрация проходит без ФАС — только через ФНС.

Логистика редко вызывает автоматический контроль, если нет доминирования или слияния активов.

Согласование с ФАС требуется при создании коммерческой организации двумя учредителями, если одновременно выполняются условия, установленные п. 4 ч. 1 ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ “О защите конкуренции”.

Предварительное согласие ФАС необходимо получить, если суммарная стоимость активов учредителей и их групп лиц по последним бухгалтерским балансам превышает 7 млрд рублей или суммарная выручка превышает 10 млрд рублей за последний календарный год. При этом оплата уставного капитала может производиться не только денежными средствами, а, например, имуществом или иными активами.

Смотрите, в некоторых случаях при учреждении организации, в том числе занимающейся экспедированием и логистикой, необходимо получить предварительное согласие ФАС.

Обычно следует обращаться в УФАС по следующим основаниям:

Уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом, которые являются основными производственными средствами и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации;

Суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой компании и лиц, чьи акции (доли) и (или) имущество вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает определённую сумму.

За получением согласия в ФАС может обратиться как одно, так и несколько лиц, которые принимают решение о создании организации.

Ходатайство подаётся в территориальный орган ФАС по месту нахождения вновь создаваемой коммерческой организации.

- см. ст. 27, 32 ФЗ "О защите конкуренции"

www.garant.ru

Для экспедиторской компании двух учредителей-юрлиц нужно будет обращаться в ФАС, если они крупные, и их суммарный бизнес-оборот или активы большие. Если они небольшие, а рынок конкурентный, то, возможно, обойдется без прямого согласования, но нужно тщательно проверить все финансовые и рыночные критерии.

Для определения необходимости согласования с Федеральной антимонопольной службой (ФАС) России создания или реорганизации компании, а также других сделок экономической концентрации, следует руководствоваться Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Создание и реорганизацию коммерческих организаций (слияние, присоединение), а также заключение соглашений о совместной деятельности между конкурентами с предварительного согласия антимонопольного органа (ст.27 Закона № 135-ФЗ).

Если вы вносите в уставный капитал новой компании не только деньги, но и акции/доли/имущество другой коммерческой организации, то стоимость этих вносимых активов сама по себе должна превышать определенную сумму (порог в 250 млн. рублей или 400 млн. рублей).

Чтобы ФАС вами заинтересовалась (потребовала согласования до создания компании), вы должны быть крупными игроками на рынке по общим активам или выручке. Если ваши две компании "не дотягивают" до 7 млрд. рублей активов или 10 млрд. рублей выручки в сумме, то предварительное согласование, скорее всего, не потребуется.

Основной критерий — соответствие сделки критериям хозяйственного слияния, подлежащего контролю со стороны антимонопольного органа.

В вашем случае (учреждение логистической компании) необходимо проверить два ключевых условия, установленных Законом «О защите конкуренции» (ст. 27-28).

Критерий 1: Оборот (выручка) учредителей. Сделка подлежит предварительному согласованию в ФАС (уведомлению), если суммарная выручка от продажи товаров по группе лиц (в которую войдут и новая компания) за последний календарный год превышает установленную правительством на 2025г., при этом:

либо суммарная выручка каждого из двух учредителей (компаний) за последний календарный год превышает 400 млн рублей.

либо суммарная выручка одного или нескольких учредителей (например, если один из них — крупный игрок) за последний календарный год превышает установленную правительством.

Проще говоря: Если оба учредителя — средние или крупные компании (выручка каждой > млн руб.), и их общая выручка по группе лиц >млрд руб., нужно идти в ФАС.

Критерий 2: Стоимость активов учредителей.

Альтернативный критерий — по стоимости активов. Уведомлять ФАС нужно, если суммарная балансовая стоимость активов учредителей и их группы лиц за последний календарный год превышает млрд рублей, при этом:

· Либо балансовая стоимость активов каждого из учредителей превышает млны рублей, установленные правительством.

· Либо балансовая стоимость активов одного или нескольких учредителей превышает млрды рублей.

Запросите у будущих учредителей (компаний) данные: Их выручку за последний календарный год и балансовую стоимость активов. Также необходимо выяснить, входят ли они сами в какие-либо группы лиц (контролируются другими лицами, имеют дочерние компании и т.д.). Если входят, то учитываются показатели всей группы.

Проведите расчеты. Сравните полученные цифры с порогами, указанными выше (смотреть постановления правительства по млн и млрд руб.).

Оцените рынок. Даже если пороги не превышены, сделку могут проверить по инициативе ФАС, если она может привести к ограничению конкуренции на конкретном рынке (в вашем случае — рынок логистических и экспедиторских услуг в определенном регионе или по всей России). Однако на практике при учреждении новой компании, а не покупке действующего бизнеса, этот риск минимален, если учредители не являются доминирующими на одном и том же рынке.

Если не уведомить ФАС при необходимости, то это влечет серьезные риски:

· Крупный штраф (до 500 000 руб. для должностных лиц и до 1/15 выручки, но не более 500 000 руб. для юрлица, если сделка совершена без уведомления, ст. 19.8 КоАП РФ).

· Принудительное разделение или иные последствия по иску ФАС (ст. 34.2 Закона «О защите конкуренции»).

· Признание сделки недействительной по иску ФАС (ст. 17 Закона).

Для вашего случая:

Скорее всего, уведомление не требуется, если ваши учредители — не гиганты рынка. Многие средние логистические компании не достигают порога в необходимые млн руб. выручки, особенно если они не входят в крупные холдинги.

Обязательно проведите формальную проверку. Запросите у учредителей финансовые показатели. Если есть сомнения, лучше получить предварительную консультацию в ФАС (это бесплатно). Можно направить запрос с описанием планируемой сделки и данными учредителей (анонимизировав их при желании).

Обратите внимание на другие аспекты. При учреждении компании в сфере логистики и экспедирования важно также соблюсти отраслевые требования (лицензии, членство в СРО, если требуется, и т.д.), но это уже не к ФАС.

В общем, если оба учредителя «не дотягивают» до установленной постановлением Правительства РФ, то обращаться в ФАС не нужно. В противном случае — подготовка уведомления обязательна.

При учреждении компании двумя юридическими лицами (учредителями) обращение в Федеральную антимонопольную службу (ФАС) обязательно, если создаваемое юридическое лицо подлежит предварительному согласованию в порядке, установленном ст. 30 и ст. 31 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Согласно п. 1 ст. 30 Закона № 135-ФЗ, создание хозяйственного общества подлежит предварительному уведомлению в ФАС, если:

суммарная стоимость активов учредителей и их групп лиц превышает 7 млрд руб., и

суммарная выручка от реализации товаров (работ, услуг) за последний год превышает 10 млрд руб.

Если хотя бы одно из этих условий не выполнено — уведомление не требуется.

Однако, если учредители владеют на рынке определённых услуг (в т.ч. экспедирование, логистика) значительной долей (обычно 20% и более), или если создание новой компании может привести к ограничению конкуренции (например, устранение потенциального конкурента, создание доминирующего положения), ФАС может потребовать согласование даже при меньших показателях (ст. 27, 32 Закона № 135-ФЗ).

В вашем случае:

— если оба учредителя — логистические или транспортные компании,

— и они уже активны на рынке экспедирования,

— и их доли на региональных или федеральных рынках суммарно значительны,

то риск нарушения антимонопольного законодательства высок, и рекомендуется подать уведомление в ФАС до государственной регистрации ООО.

Последствия нарушения:

— признание сделки недействительной (ст. 33 Закона № 135-ФЗ);

— штраф до 500 тыс. руб. на должностных лиц и 5% от выручки на юрлицо (ст. 15.30 КоАП РФ).

Проверьте активы и выручку учредителей — если пороги превышены, обязательно уведомите ФАС.

Если учредители не являются финансовыми организациями, то основное условие, при котором потребуется задействовать ФАС, касается размера активов и выручки учредителей.

Случаи создания юрлиц с предварительного согласия антимонопольного органа предусмотрены статьей 27 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Там упомянуты случаи создания юрлиц в результате слияния и присоединения юрлиц (кроме финансовых организаций), если сумма из активов превышает 7 млрд. руб. или суммарная выручка за год до слияния превышает 10 млрд. руб. Но как я понял, в Вашем случае никто не сливается и не присоединяется. Поэтому более внимательно стоит отнестись к вопросу оплаты уставного капитала.

Под контролем антимонопольного органа создание юрлиц, если их уставный капитал оплачивается акциями или основными средствами другой коммерческой организации при соблюдении определенных в статье условий о суммарной стоимости активов или суммарной выручке учредителей (цитата из закона ниже). Соответственно, будете оплачивать уставный капитал деньгами - согласия ФАС не потребуется.

В этой же статье также упомянуты случаи, когда нужно согласие антимонопольного органа на слияние финансовых организаций или присоединение к финансовым организациям.

По данному поводу также имеется Разъяснение ФАС России от 11.06.2021 N 19 "Об особенностях осуществления государственного антимонопольного контроля за экономической концентрацией" (утв. протоколом Президиума ФАС России от 11.06.2021 N 3) (доступно, например, по ссылке www.consultant.ru ).

Поэтому чтобы конкретно обсудить Ваш случай необходимо знать информацию о способе оплаты уставного капитала создаваемого юрлица, а также о размере активов учредителей и годовой выручке учредителей.

Выдержка из статьи 27 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции":

1. С предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:

...

4) создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом, которые являются основными производственными средствами и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации (за исключением финансовой организации), в том числе на основании передаточного акта или разделительного баланса, и в отношении данных акций (долей) и (или) имущества создаваемая коммерческая организация приобретает права, предусмотренные статьей 28 настоящего Федерального закона, и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, превышает семь миллиардов рублей, либо если суммарная выручка учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей;

5) создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) активами (за исключением денежных средств) финансовой организации и (или) создаваемая коммерческая организация приобретает такие акции (доли) и (или) активы финансовой организации на основании передаточного акта или разделительного баланса и в отношении таких акций (долей) и (или) активов приобретает права, предусмотренные статьей 29 настоящего Федерального закона, и при этом стоимость активов по последнему балансу финансовой организации, акции (доли) и (или) активы которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации (при внесении в качестве вклада в уставный капитал акций (долей) и (или) активов (за исключением денежных средств) финансовых организаций, не поднадзорных Центральному банку Российской Федерации, такая величина устанавливается Правительством Российской Федерации);

В некоторых случаях при учреждении компании, в том числе занимающейся экспедированием и логистикой, необходимо получить предварительное согласие ФАС.

Это предусмотрено статьей 27 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».

Некоторые ситуации, когда нужно обращаться в ФАС:

Уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом, которые являются основными производственными средствами и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации.

Суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой компании и лиц, чьи акции (доли) и (или) имущество вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает определённую сумму.

За получением согласия в ФАС может обратиться как одно, так и несколько лиц, которые принимают решение о создании компании.

Ходатайство подаётся в территориальный орган ФАС по месту нахождения вновь создаваемой компании.

Добрый день, Сергей.

1)Концентрация (в данном случае – создание нового совместного предприятия) регулируется Федеральным законом от 29.05.1995 № 57-ФЗ “О защите конкуренции”.

2)Пороговые значения установлены статьей 27 и 28 Закона № 57-ФЗ.

- Если суммарная выручка всех участников концентрации по последнему завершенному отчетному периоду превышает 2 миллиарда рублей (для трансграничных сделок пороги выше).

-Если суммарная стоимость активов всех участников концентрации по последней бухгалтерской отчетности превышает 2 миллиарда рублей.

3)Если две компании создают новое хозяйственное общество (ООО или АО), то согласие ФАС требуется, если суммарная стоимость активов или выручка каждого из двух учредителей превышает 400 миллионов рублей, и при этом суммарная выручка или активы превышают 2 миллиарда рублей.

4)Согласие ФАС не требуется, если:

-Суммарная выручка или активы учредителей и создаваемого лица не достигают пороговых значений (2 миллиарда рублей или меньшие пороги для отдельных случаев).

- Если создаваемое предприятие является просто операционной “дочкой” для целей внутренней реорганизации или ведения бизнеса, который не сопоставим по объему с деятельностью учредителей.

-Создание совместного предприятия не приводит к тому, что вновь созданная компания или кто-либо из учредителей займет доминирующее положение на рынке экспедирования/логистики в России.

5)Если по закону вы обязаны были получить предварительное согласие ФАС на создание совместного предприятия (концентрацию), но не получили его, то:

-Сделка может быть признана недействительной (ничтожной) по иску ФАС или прокурора (ст. 39 Закона № 57-ФЗ).

-ФАС может наложить штраф на компании и должностных лиц за совершение сделки без необходимого разрешения.

Здравствуйте!

Смотрите ст. 27 Закона № 135-ФЗ, которая устанавливает исчерпывающие условия для получения предварительного согласия антимонопольного органа. Первое, на что необходимо обратить внимание, — это финансовые показатели учредителей. Государственный контроль включается только тогда, когда суммарная стоимость активов учредителей (вместе с их группами лиц) по последним балансам превышает семь миллиардов рублей, либо их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей; если ваши компании не достигают этих показателей, обращение в ФАС не требуется, независимо от остальных условий.

Если же финансовые пороги преодолены, вступает в силу второй критерий — способ формирования уставного капитала создаваемого общества. Согласно пункту 4 части 1 статьи 27 Закона № 135-ФЗ, согласие ФАС необходимо, если уставный капитал оплачивается не денежными средствами, а имуществом или акциями (долями) другой коммерческой организации, и при этом новая компания получает права распоряжаться этим имуществом или голосующие права в отношении акций. Это означает, что если учредители-гиганты создают новую логистическую компанию и вносят в уставный капитал исключительно денежные средства, данная норма закона не применяется и разрешения спрашивать не нужно.

Однако существует и третий нюанс, касающийся конкуренции. Даже при оплате деньгами, если учредители заключают договор о совместной деятельности для создания этой компании, и сами учредители являются конкурентами на рынке (например, оба уже занимаются логистикой), то такой договор между крупными игроками (с активами более 7 млрд или выручкой более 10 млрд рублей) требует согласования по пункту 8 части 1 статьи 27 Закона № 135-ФЗ.

Процессуально, если ваша ситуация подпадает под указанные критерии, вы обязаны подать ходатайство до момента государственной регистрации новой компании в налоговой инспекции, руководствуясь статьей 32 Закона № 135-ФЗ. Нарушение этого порядка влечет административную ответственность по части 3 статьи 19.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях в виде штрафа до пятисот тысяч рублей, а сама сделка по созданию общества может быть признана судом недействительной на основании статьи 34 Закона № 135-ФЗ, если она привела к ограничению конкуренции.

В случае возникновения спора с ФАС, например, при отказе в выдаче согласия, дело подлежит рассмотрению исключительно в арбитражном суде в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса РФ, так как это экономический спор, вытекающий из административных правоотношений. Вы имеете право подать заявление о признании решения незаконным в течение трех месяцев, при этом суд будет оценивать не целесообразность бизнеса, а исключительно законность действий госоргана.

Здравствуйте, Сергей

Обращение в ФАС при учреждении компании двумя юридическими лицами требуется далеко не всегда. Необходимость согласования с ФАС (получения предварительного согласия) возникает только в том случае, если сделка (создание новой компании) подпадает под критерии, установленные законодательством о защите конкуренции.

Это регулируется Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Обращение в ФАС обязательно, если выполняются определенные финансовые критерии (суммы активов или выручки) всех участников сделки (в данном случае, двух компаний-учредителей и их групп лиц).

Согласно статье 27 ФЗ № 135-ФЗ, согласование с ФАС требуется при создании коммерческой организации, если суммарная балансовая стоимость активов учредителей и их групп лиц превышает определенные пороги:

Необходимо одновременное выполнение двух критериев из трех:

- Суммарная балансовая стоимость активов всех учредителей (по последнему балансу) превышает 7 миллиардов рублей,

ИЛИ суммарная выручка учредителей превышает 10,5 миллиардов рублей за последний календарный год.

Балансовая стоимость активов одной из компаний-учредителей превышает 250 миллионов рублей.

В результате создания новой компании учредители получат право распоряжаться более чем 20% голосов (что в случае создания новой компании двумя учредителями обычно происходит).

Сфера деятельности (логистика, экспедирование) не влияет

Направление деятельности новой компании (экспедирование, логистика) само по себе не является основанием для обязательного обращения в ФАС. Критериями являются исключительно финансовые показатели (выручка и активы) компаний-учредителей.

Согласование не требуется, если сделка подпадает под так называемые "иммунитеты":

Суммарная балансовая стоимость активов всех участников сделки не превышает 800 миллионов рублей.

Как проверить необходимость обращения?

Вам нужно запросить у бухгалтерий обеих компаний-учредителей данные бухгалтерского баланса за последний отчетный год (строки баланса, строка выручки).

Если суммы активов/выручки компаний (и их групп лиц) не достигают указанных выше порогов (7 млрд / 10,5 млрд / 250 млн руб.), то обращаться в ФАС не нужно.

Если пороги достигаются, перед регистрацией новой компании в налоговой инспекции необходимо подать ходатайство в ФАС и получить предварительное согласие.