Изменение процесса выбора генерального директора - решающую роль играет Устав или корпоративный договор?

Добрый день.

Ст. 40 ФЗ об "ООО" - Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Я бы посоветовала на общем собрании принять решение о внесении изменений в Устав об избрании единоличного исполнительного органа и далее включить вопрос о заключении корпоративного догоовра.

Из пункта 4 статьи 33 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» следует, что уставом общества решение вопросов об образовании исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Вместе те этим Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества (часть третья пункта 2 статьи 67.2 ГК РФ).

Таким образом, положение Закона и ГК говорят о внесении изменений в устав, а не предусматривают возможность корпоративным договором определять компетенции органов управления, без соответствующей корректировки устава.

Из данного следует, что нет необходимости на общем собрании заключать корпоративный договор, предусматривающий отнесение компетенции (об избрании генерального директора и досрочном прекращении его полномочий) к общему собранию с последующим внесением изменений в устав, что более усложнят процедуру, в части необходимости заключения корпоративного договора, достаточно на общем собрании принять решение об исключении положения устава, относящего к компетенции наблюдательного совета решения об избрании генерального директора и досрочном прекращении его полномочий.