Возможность привести новые доводы и требования во второй кассационной жалобе в административном судопроизводстве
597₽ VIP
Можно ли привести иные доводы и в той части и требования во второй кассационной жалобе (административное судопроизводство (КАС РФ) в СК по АД ВС РФ, которые не были предметом рассмотрения в кассационном суде общей юрисдикции (КСОЮ).
Уточнения: в первой кассационной жалобе (КСОЮ), кассатор ссылался только на нарушения норм материального права, в котором просил, отмены решения и апелляционного определения и принятию нового судебного акта КСОЮ.
Иск - гл. 22 КАС РФ (обжалование действии (бездействии) СПИ)).
Производство в суде кассационной инстанции: гл.35 КАС РФ.
Суть вопроса: можно ли во второй кассационной жалобе в СК по АД ВС РФ, указать помимо нарушения норм материального права, но и нарушения норм процессуального права, и указать уже иные требования (отмены решения, апелляционного и кассационного определения, с передачей дела на новое рассмотрение в апелляционный суд) ?
Не фантазируйте лишнего - никто вникать в КСОЮ не будет в Ваши изыскания. Пишите как считаете нужным!
Указывайте что хотите. Просите - что пожелаете.
Изучите внимательно -
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2020 N 17 "О применении судами норм Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции"
ссылка -
СпроситьСобственно я это понимаю. Это и было целью вникнуть в существенное нарушение, чтобы не сильно "громоздить" жалобу.
Оказывается моральный вред, причиненный преступлением, суды (первой, апелляция соглашается) , согласилась и кассация,-является имущественный характер требовании в исполнительном документе.
Суды применяют п.2.3, ч.5, ст.65 Закона об исполнительном производстве, где пристав вправе объявить в розыск имущество Должника (авто), по ИД имущественного характера. Старший пристав в постановлении об отказе в розыск ссылается, что СПИ ведущий ИП, не выполнил запросы и ответы получены не в полном объеме за 3 года ведения ИП (т.е. не совершены исполнительные действия в ст.64 Закона об ИП)
Суды установили, что СПИ ведущий ИП, выполнил все исполнительные действия и меры принудительного исполнения (ст.64,ст.68 Закона об ИП), запросы направлены в полном объеме.
"Из материалов дела следует, что судебным приставом-исполнителем в рамках исполнительного производства были совершены исполнительные действия и меры принудительного исполнения."
"Суд приходит к выводу о том, что судебным приставом-исполнителем в рамках исполнительного производства совершены необходимые исполнительные действия и применены необходимые меры принудительного исполнения. Неисполнение требований исполнительного документа связано с невозможностью в настоящее время установить место нахождения иного имущества должника, на которое может быть обращено взыскание. Таким образом длительное неисполнение судебного решения не свидетельствует о бездействии судебного пристава-исполнителя."
Сами же суды установили обстоятельства, что постановление об отказе надо отменять (мотивы старшего пристава в постановлении об отказе в розыск, что запросы не направлены в полном объеме, опровергнуто судами)
Хотя требовании в иске признать бездействия СПИ ведущего ИП, как указывают суды- не было.
А были требования были к старшему приставу (Постановление об отказе в розыск отменить, обязать вынести постановление о розыске уполномоченных должностных лиц..., признать бездействие старшего пристава, выразившегося в несовершении действии, предусмотренные ст.65 Закона N 229-ФЗ об ИП (в необъявлении имущества должника в исполнительный розыск и неутверждением постановления о розыске при наличии основании) – незаконным и необоснованным.
Мои доводы, что должна применяться ч.3, ст.65 Закона об ИП, суды оставляют без внимания.
СпроситьВсё верно - никто вникать не будет - суды независимы от Ваших доводов!
"Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020)
Статья 120
1. Судьи независимы и подчиняются только Конституции Российской Федерации и федеральному закону.Спросить
Дополню свой ответ.
В подготовке таких процессуальных документов желательно содействие юриста
Суд кассационной инстанции не исследует доказательства. Задачей кассационной инстанции является усмотреть, были ли нарушения судами низжих инстанций при вынесении судебных актов, заключающиеся в следующем: не приминение нормы закона подлежащих приминению, нарушение норм процессуального права, в том числе необоснованных отказов в заявленных ходатайствах и т д. , если были заявлены и на это не обратили суды, не исследование документов приобщенных в дело, которым не дана надлежащая правовая оценка и тем самым произошло нарушение норм материального права. Не соответствие выводов обстоятельствам дела.
Все это является предметом рассмотрения кассационной инстанции с приминением ст.328-329 ГПК РФ.
СпроситьМожно во второй кассационной жалобе в СК по АД ВС РФ указать помимо нарушения норм материального права, но и нарушения норм процессуального права, и указать уже иные требования. Статьей 320 КАС РФ не запрещено.
СпроситьЗдравствуйте Алексей
Если доводы в жалобе были предметом исследования судом, низжих инстанций, то можете.
В соответствии со ст.328 КАС РФ
1. Основаниями для отмены или изменения судебных актов в кассационном порядке судебной коллегией Верховного Суда Российской Федерации являются существенные нарушения норм материального права или норм процессуального права, которые повлияли или могут повлиять на исход административного дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.
2. Основаниями для отмены или изменения судебных актов в кассационном порядке кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов, изложенных в обжалованном судебном акте, обстоятельствам административного дела, неправильное применение норм материального права, нарушение или неправильное применение норм процессуального права, если оно привело или могло привести к принятию неправильного судебного акта.
3. Судебный акт подлежит безусловной отмене кассационным судом общей юрисдикции в случаях, указанных в части 1 статьи 310 настоящего Кодекса
___
Ваше право при обжаловании судебных актов изложить доводы в обоснование жалобы о нарушении норм процессуального права помимо нарушение норм материального права.
___
С уважением юрист Марьяна Николаевна
СпроситьВ жалобе указывайте все нарушения, которые найдете. При этом нужно понимать, что основания для отмены решения суда в ВС РФ - это уже не просто нарушения, а уже существенные нарушения норм материального и процессуального права.
А в КСОЮ основания для отмены были немного иные: тут могли ссылаться и на несоответствие выводов и просто неправильное применение норм материального права (без прилагательного "существенные"), а также нарушения и неправильное применение норм материального права (опять же без "существенные").
В ст. 328 КАС РФ указано:
1. Основаниями для отмены или изменения судебных актов в кассационном порядке судебной коллегией Верховного Суда Российской Федерации являются существенные нарушения норм материального права или норм процессуального права, которые повлияли или могут повлиять на исход административного дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.2. Основаниями для отмены или изменения судебных актов в кассационном порядке кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов, изложенных в обжалованном судебном акте, обстоятельствам административного дела, неправильное применение норм материального права, нарушение или неправильное применение норм процессуального права, если оно привело или могло привести к принятию неправильного судебного акта...
Т.е. в ВС РФ будут гораздо "менее пристально" разглядывать возможные нарушения нижестоящих судов. Но тем не менее указывайте все выявленные нарушения.
В какую именно инстанцию Вы попросите суд направить дело на новое рассмотрение особо не важно, поскольку если ВС РФ сделает вывод, что недостаток может быть исправлен в апелляции, то дело будет направлено в апелляцию.
СпроситьЧто касается требований, которые Вы можете заявлять - их нужно основывать на положениях ст. 329 Кодекса об административном судопроизводстве РФ, где указано, что
1. Суд кассационной инстанции, рассмотрев кассационные жалобу, представление с административным делом, вправе:...
2) отменить судебный акт суда первой, апелляционной или кассационной инстанции полностью либо в части и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий суд с указанием при необходимости на обязанность рассмотреть дело в ином составе судей;
3) отменить судебный акт суда первой, апелляционной или кассационной инстанции полностью либо в части и оставить заявление без рассмотрения либо прекратить производство по административному делу;
4) оставить в силе один из принятых по административному делу судебных актов;
5) отменить либо изменить судебный акт суда первой, апелляционной или кассационной инстанции и принять новый судебный акт, не передавая административное дело на новое рассмотрение, если допущена ошибка в применении и (или) толковании норм материального права;
Соответственно, просить направить дело на рассмотрение в апелляцию можно, но по логике в этом случае не нужно просить отменить решение суда первой инстанции. Если уж просите отменить решение суда первой инстанции - просите сразу направить дело в первую инстанцию. А если дело просто в неправильном применении норм материального права - можете просто просить суд принять по делу новое решение, не передавая на новое рассмотрение
СпроситьСпасибо за уточнение. Я тоже так недавно об этом подумал.
СпроситьСуд рассматривает жалобу по существу, не не опираясь на ваши доводы. Другого не дано
"Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 25.12.2023) (с изм. и доп., вступ. В силу с 05.01.2024)СпроситьАПК РФ Статья 291.11. Основания для отмены или изменения Судебной коллегией Верховного Суда Российской Федерации судебных актов в порядке кассационного производства и присуждения компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок
(введена Федеральным законом от 28.06.2014 N 186-ФЗ)
1. Основаниями для отмены или изменения Судебной коллегией Верховного Суда Российской Федерации судебных актов в порядке кассационного производства являются существенные нарушения норм материального права и (или) норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод, законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а также защита охраняемых законом публичных интересов
Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 декабря 2012 г. № N29 "О применении судами норм Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих порядок рассмотрения дел в Большой апелляционной палате".
20. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации не предусматривает возможности подачи дополнительной жалобы в Апелляционную палату лицом, получившим определение судьи о передаче дела и жалобы на рассмотрение в Апелляционную палату.
Однако, исходя из необходимости соблюдения права заявителя на справедливое судебное разбирательство, гарантированного статьей 6 (1) Конвенции о защите прав человека и основных свобод, если лицо, дело которого назначено к слушанию и в отношении которого вынесено определение судьи о передаче жалобы на рассмотрение Апелляционной палаты вместе с делом, подаст дополнительное заявление к апелляционной жалобе, суд приобщит дополнительное заявление к ранее поданной жалобе. Суд второй инстанции, исходя из дополнительных доводов о том, нарушение каких основополагающих норм права, материальных или процессуальных, привело к судебной ошибке, принимает решение о необходимости направления копии поданного дополнения лицам, участвующим в деле, и о необходимости отложить рассмотрение апелляционной жалобы вместе с судебным разбирательством и назначить новую дату рассмотрения апелляционной жалобы. Постановляет, что это необходимо.
СпроситьПоскольку апелляционные суды общей юрисдикции отличаются от арбитражных апелляционных судов, в соответствии с Кодексом административного судопроизводства можно подать дополнительное заявление в апелляционный суд. В этом случае необходимо обратить внимание на следующие моменты
Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе:
председательствующего — Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Иванова А.А.;
членов Президиума: Вышняк Н.Г., Горячевой Ю.Ю., Завьяловой Т.В., Иванниковой Н.П., Исайчева В.Н., Козловой О.А., Маковской А.А., Першутова А.Г., Сарбаша С.В., Юхнея М.Ф. — рассмотрел заявление общества с ограниченной ответственностью «Проектно-строительная фирма „Вторма“ о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда Свердловской области от 07.04.2009 по делу N А 60-688/2009-С 1 и постановления Федерального арбитражного суда Уральского округа от 17.08.2009 по тому же делу.
В заседании приняли участие представители заявителя — общества с ограниченной ответственностью „Проектно-строительная фирма “Вторма» — Безруков А.М., Пучков Д.В.
Заслушав и обсудив доклад судьи Маковской А.А., а также объяснения представителей участвующего в деле лица, Президиум установил следующее.
Между обществом с ограниченной ответственностью «Югансксантехмонтаж» (далее — общество «Югансксантехмонтаж», субподрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Проектно-строительная фирма „Вторма“ (далее — общество „Вторма“, генеральный подрядчик) заключен договор от 02.07.2007 N 143 на выполнение комплекса строительных и монтажных работ на условиях субподряда (далее — договор).
Общество „Югансксантехмонтаж“, ссылаясь на то, что в результате невыполнения обществом „Вторма“ своих договорных обязательств по передаче готовых объектов, не могло приступить к выполнению работ и сдать их к установленному сроку, обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском о взыскании 4 858 264 рублей 65 копеек пеней за нарушение сроков обеспечения строительной готовности для производства работ, порученных субподрядчику, начисленных на основании пункта 13.4 договора за период с 31.07.2007 по 29.09.2008, и 35 791 рубля 32 копеек в возмещение расходов по уплате госпошлины.
Решением Арбитражного суда Свердловской области от 07.04.2009 исковое требование удовлетворено в части взыскания с общества „Вторма“ в пользу общества „Югансксантехмонтаж“ 2 429 132 рублей 30 копеек пеней, а также 37 720 рублей в возмещение расходов на проезд и проживание представителя и 35 791 рубля 32 копеек в возмещение расходов истца по уплате госпошлины. В удовлетворении остальной части требования отказано.
Федеральный арбитражный суд Уральского округа постановлением от 17.08.2009 решение суда первой инстанции оставил без изменения. Суд также взыскал с общества „Вторма“ в пользу общества „Югансксантехмонтаж“ 15 930 рублей в возмещение расходов на проезд представителя.
В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора названных судебных актов общество „Вторма“ просит их отменить, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, и направить дело на новое рассмотрение.
Проверив обоснованность доводов, изложенных в заявлении и выступлениях присутствующих в заседании представителей участвующего в деле лица, Президиум считает, что оспариваемые судебные акты подлежат отмене по следующим основаниям.
Суд первой инстанции, установив, что в нарушение пункта 6.4 договора обществом „Вторма“ допущена задержка строительной готовности для производства работ, порученных обществу „Югансксантехмонтаж“, с учетом положений статьи 718, пункта 1 статьи 719 Гражданского кодекса Российской Федерации пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленного требования.
Отметив, что расчет суммы пеней произведен истцом правильно, суд первой инстанции уменьшил размер взыскиваемой неустойки до 2 429 132 рублей 30 копеек на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Общество „Вторма“ оспорило это решение в суде кассационной инстанции и в письменных пояснениях к кассационной жалобе, полученных указанным судом 14.08.2009, обратило внимание на установленный сторонами договора максимальный размер неустойки, которая могла быть взыскана с генерального подрядчика при данном нарушении им своих обязательств по договору и которая не могла превышать 10 процентов от общей стоимости работ (пункт 13.4 договора). Однако суд кассационной инстанции, сославшись на то, что нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не предусматривают подачу дополнения к кассационной жалобе, признал эти пояснения дополнением к кассационной жалобе, поданным в срок, недостаточный для ознакомления с ними другой стороны, что противоречит правилам статьи 277 Кодекса. Суд также указал на то, что общество „Вторма“, будучи извещенным надлежащим образом о времени и месте заседания в суде первой инстанции, в нем не участвовало, возражений по существу спора не заявляло, в апелляционном порядке решение суда не оспаривало, в связи с этим отказал ему в удовлетворении ходатайства о приобщении дополнения к кассационной жалобе и оставил решение суда первой инстанции без изменения, согласившись с его правовыми выводами.
Между тем судами не учтено следующее.
Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
Следовательно, в случае, когда условиями договора, на которых истец основывает свое требование о взыскании договорной неустойки, прямо предусмотрен максимальный размер такой неустойки, суд в силу положений статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации не вправе взыскать с ответчика неустойку в размере, большем, чем это предусмотрено соответствующим условием договора, независимо от наличия или отсутствия возражений ответчика в отношении суммы договорной неустойки.
В данном случае в соответствии с абзацем третьим пункта 13.4 договора за задержку обеспечения строительной готовности для производства работ, порученных субподрядчику, более чем на 10 календарных дней после согласования срока генподрядчик уплачивает субподрядчику пени в размере 0,1 процента от стоимости выполненных работ за каждый день задержки. Однако абзацем четвертым пункта 13.4 договора установлено, что сумма неустойки, предусмотренной в данном пункте, не должна превышать 10 процентов от общей стоимости работ, определенных в спецификации согласно пункту 2.1 договора.
Текст договора, содержащий соответствующие условия, был представлен истцом суду вместе с исковым заявлением в подтверждение своего права требования уплаты ответчиком неустойки и имеется в материалах дела.
Таким образом, в силу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 13.4 договора, исходя из общей стоимости предусмотренных договором работ, указанной истцом и признанной судом при рассмотрении настоящего дела, общество „Югансксантехмонтаж“ не имело право требовать уплаты неустойки в размере, превышающем 1 140 437 рублей 71 копейку, а у ответчика отсутствовала обязанность по ее уплате в большем размере.
Отказывая обществу „Вторма“ в удовлетворении ходатайства о приобщении дополнения к кассационной жалобе, суд не принял во внимание, что в этом дополнении обществом приведены сугубо правовые обоснования его возражений, которые стороны вправе приводить на всех стадиях рассмотрения спора и которые основаны на доказательствах, имеющихся в материалах дела и представленных в суд первой инстанции.
Таким образом, поданное обществом „Вторма“ дополнение к кассационной жалобе не содержало ни каких-либо новых требований, ни новых доказательств, которые в силу положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не могут рассматриваться и исследоваться судом кассационной инстанции.
При этом в соответствии с пунктом 3 статьи 277 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, подающее кассационную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии кассационной жалобы и прилагаемых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим участвующим в деле лицам или их представителям лично под расписку.
Как следует из материалов дела, общество „Вторма“ представило доказательства направления дополнения к кассационной жалобе лицам, участвующим в деле, в том числе и посредством факсимильной связи. Представители общества „Югансксантехмонтаж“ не отрицали возможности ознакомиться с данными дополнениями в ходе судебного разбирательства, ходатайства об отложении заседания не заявляли. Кроме того, приводимый обществом „Вторма“ в дополнении к кассационной жалобе довод о максимальном размере неустойки основан на заключенном сторонами договоре, текст которого был представлен суду самим истцом и содержание которого не могло быть ему неизвестно.
При таких обстоятельствах оспариваемые судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права и в соответствии с пунктом 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене.
Содержащееся в настоящем постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации толкование правовых норм является общеобязательным и подлежит применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел.
Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 303, пунктом 3 части 1 статьи 305, статьей 306 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
постановил:
решение Арбитражного суда Свердловской области от 07.04.2009 по делу N А 60-688/2009-С 1 и постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 17.08.2009 по тому же делу отменить.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью „Проектно-строительная фирма “Втор
СпроситьЕсли в вашей первой кассационной жалобе в КСОЮ были представлены только доводы и требования, касающиеся нарушений норм материального права, то во второй кассационной жалобе в СК по АД ВС РФ возможно приведение новых доводов и требований, включая нарушения норм процессуального права. Однако, обратите внимание, что вторая кассационная жалоба должна быть направлена только на те вопросы, которые были предметом дела именно в КСОЮ.
Также следует учесть, что вторая кассационная жалоба в СК по АД ВС РФ должна быть подана в установленные законодательством сроки и соблюдать другие требования, предусмотренные КАС РФ.
ст. 328 КАС РФ
СпроситьРаскрываю данную статью
Согласно ст. 328 КАС РФ:
1. Основаниями для отмены или изменения судебных актов в кассационном порядке судебной коллегией Верховного Суда Российской Федерации являются существенные нарушения норм материального права или норм процессуального права, которые повлияли или могут повлиять на исход административного дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.
2. Основаниями для отмены или изменения судебных актов в кассационном порядке кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов, изложенных в обжалованном судебном акте, обстоятельствам административного дела, неправильное применение норм материального права, нарушение или неправильное применение норм процессуального права, если оно привело или могло привести к принятию неправильного судебного акта...
СпроситьТак же обратите внимание на данную норму закона:
АПК РФ Статья 291.11. Основания для отмены или изменения Судебной коллегией Верховного Суда Российской Федерации судебных актов в порядке кассационного производства и присуждения компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок
(введена Федеральным законом от 28.06.2014 N 186-ФЗ)
1. Основаниями для отмены или изменения Судебной коллегией Верховного Суда Российской Федерации судебных актов в порядке кассационного производства являются существенные нарушения норм материального права и (или) норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод, законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а также защита охраняемых законом публичных интересов
СпроситьЮристы ОнЛайн: 71 из 47 431 Поиск Регистрация
Москва - онлайн услуги юристов
Суд принял решение о незаконном бездействии СПИ, но не признал возможность возмещения ущерба за счет казны РФ
Применение астрента в решении суда о незаконном бездействии СПИ ФССП
Как добиться полной эффективности взыскания долга при бездействии СПИ в течение года
Статья ФЗ-? предусматривает досудебный порядок урегулирования иска о возмещении ущерба при бездействии СПИ

Обжалование постановления Главного судебного пристава области в связи с недовольством ответом на жалобу о бездействии СПИ района
УФССП не зарегистрировали заявление о привлечении должника по ст. 157 УК РФ - иск на обжалование бездействий должностных лиц
О действии (бездействии) судебных приставов и куда жаловаться?

Проблемы с исполнительным производством - бездействие СПИ и задержка наложения ареста на счет

Как обжаловать бездействие СПИ и получить выплату по исполнительному листу?
Как добиться ареста имущества должника несмотря на обжалование незаконных постановлений и бездействия СПИ

